免证权的合理化——从刑事诉讼法修正案（草案）入手.pdfVIP

… … … … · 贵州警官职业学院学报 … … … ·· JOURH^LOFGUlZHOUPOtlcIOfflC强VOCAT[ONALCOLLEGE 一 项重要举措。同时，在人权意识高涨的背景下， 解和适用 。 西风东渐的趋势也愈演愈烈，作为这一趋势的反 2．对人权的保障是刑事诉讼法中应当强化的因 映，引入西方较为成熟的法律制度，也成为人们的 素。 社“会理论始于——并且拥有一种对象，只是 一 项期望。 因为——这样一种发现，即人类社会存在着种种有 在向西方既有证据规则靠拢和弘扬中国文化传 序的结构，但他们是许多人的行动的产物，而不是 统的双重动力推动下， 《草案》第68条规定 “经人 人之设计的结果。”Il_在信息高速传播的时代， 民法院依法通知，证人应当出庭作证。证人没有正 对于域外关于人权保护和人文关怀的制度，人们往 当理由不按人民法院通知出庭作证的，人民法院可 往是心向往之，作为顺应民心民意的法律规范应当 以强制其到庭，但是被告人的配偶、父母 、子女除 反映人们的这一诉求。作为追求亲缘关系在维系社 外。”同时， 《草案》第11条规定 “律师对在执业 会稳定中的作用的最大化，以及增加业务关系中的 活动中知悉的委托人的有关情况和信息，有权予以 信赖成分的人文关怀的体现，免证权就成为一个明 必威体育官网网址。但是，律师在执业活动中知悉委托人或者其 智的选择。 他人，准备或者正在实施危害国家安全、公共安全 3．免证权和查明事实、惩罚犯罪的刑事诉讼法 以及严重危害他人人身安全的犯罪的，应当及时向 首要任务之间存在一些冲突。一般而言，查明事 司法机关通报。”业界人士认为，这些规定确立了 实、惩罚犯罪的诉讼 目的和保障无罪的人不受刑事 近亲属的免证权，以及律师的一定限度的免证权。 追究之间存在着同一关系和背反关系。在同一关系 这些规定对于免证权的概括性表述，颇有复古中国 的内部不会产生冲突。在背反关系中，对于前者 儒家文化 “亲亲相隐”的色彩，因此，很容易得到 的追求力度越大，则可能承担错误追究无罪的人的 公民的附和；在学者的眼中，从公民皆有义务配 机会成本就越大；对于后者的追求力度越大，则承 一 合司法机关的调查演变为其中一部分人有免于作证 担不能及时、有效地查明犯罪事实、惩罚犯罪的机 IJ 的权利，是中国在人权保障方面取得的重大进展； 会成本就越大。从实体法上而言，二者之间的关系 之于管理者而言，这一规定既符合 中国文化的核心 是同一关系。从诉讼法的角度而言，因为每一个具 要素，又可以缓解社会的一部分紧张气氛，也认为 体的案件只有一个诉讼结果，对于绝大多数案件而 这是一项 “以人为本”且利大于弊的策略选择。于 言，对于证据的收集、审查和判断并不会存在显著 是，免证权高调出场。 的问题 ，对于结果的追求也不会存在显著的错误； (二 )衡平选择 的免证权 但是，对于疑难案件而言，确实存在不能同时满足 “思考和批判是哲学、宗教、道德、政治以及 两个 目标的现象。不可否认， “在实践中，法律习 人类一切活动领域 内比较健全的思想所不可缺少 惯的重要性甚至比那些最关注其影响的人所宣称的 的。”[2]48《草案》关于免证权的规定反映了两种 还要大。实际上，司法过程的典型体貌不是程序 明显矛盾的趋势。 法赋予的，而是那些实施它的人的心灵习惯赋予 1．对于既有的秩序控制选择并没有产生实质性 的。成文法只是框架；它的形貌，连同色调和明暗 的冲击。 “法律的第一任务就是使它所服务的社会