浅析上市公司收购中一致行动人法律规则.docVIP

浅析上市公司收购中一致行动人法律规则 　　摘 要： 上市公司实际控制人或控股股东夫妻之间订立的婚内财产分割协议既不同于离婚财产分割协议，也有别与夫妻财产制契约。婚内财产分割协议如果合法有效，也仅在夫妻内部发生效力，只对契约双方具有约束力，不具有对外效力。因而由于该协议而发生的法律行为并不影响证券法上对夫妻为一致行动人的认定，也不应对强制要约制度的价值有所动摇。 　　关键词： 婚内财产分割协议；一致行动人；强制要约 　　中图分类号：D922.29 文献标识码：A 文章编号：2095-4379-（2015）23-0070-02 　　作者简介： 施艺（1991-），女，江苏南通人，华东政法大学硕士，研究方向：法律与金融。 　　与离婚财产分割协议不同的是，婚内财产分割协议是指在不解除婚姻关系的情形下，即婚姻关系存续过程中，由夫妻双方自愿对其共有财产如何分割达成的约定。① 　　我国《婚姻法》提供了三种夫妻财产制，即分别财产制、一般共同制和部分共同制。②夫妻双方可以约定协商在三种财产制中进行选择。分别财产制是约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有。③一般共同制是约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归夫妻共同所有。④部分共同制度是指，夫妻约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产部分各自所有、部分共同所有。⑤婚姻当事人只能在这三种夫妻财产制中选择其一，不能超出该范围选择，否则无效。⑥ 　　然而，倘若某家上市公司的实际控制人或控股股东为夫妻双方的一方当事人，在婚姻存期期间，就其所持的上市公司股份的百分之五十通过婚内协议转让给另一方，会产生下列问题：其一，该协议是夫妻约定财产制下产生的协议，即婚内财产分割协议？如果是婚内财产分割协议，其是否有效？即夫妻一方是否基于协议而获得股份？其二，通过婚内财产分割协议后，夫妻一方当事人将会获得另一方的股份，成为上市公司的股东，其是否仍然属于证券法上所认定的一直行动人？换言之，夫妻婚内财产分割协议导致权益变动是否触发上市公司强制要约？ 　　一、婚内财产分割协议及其效力 　　夫妻婚内财产分割协议是否属于夫妻约定财产制的体现，也即夫妻二人是否排除法定财产制的适用，自由约定适用于二人的财产关系。夫妻财产制契约是夫妻双方从法律规定的财产制形态中进行选择的约定，并非是针对某特定的财产归属做出的约定，而是一般性地建构夫妻之间的财产法状态，对契约成立之后夫妻的财产关系将产生一般性的、普遍性的拘束力。⑦婚内财产分割协议只是针对某特定财产归属做出的约定，⑧它只是夫妻之间从事的一般意义上的财产法性质的法律行为。 　　选定夫妻财产制的契约就是夫妻财产制契约，其契约内容系关于夫妻财产关系，但是当事人仅能就法律所明定的各种约定财产制中选择其一为夫妻财产制。⑨从前述假定情形而言，由于夫妻订立的协议只针对原属于夫妻共有财产的股份归属，并非是从法律规定的三种财产制度中进行选择，使该种财产制度关系“全盘适用”于夫妻二人的所有财产。因而，该协议仅就上市公司股份的归属具有约束力，对夫妻其他财产归属并没有约束力，从而区别与某种财产制度的选择。 　　夫妻共有财产属于共同共有，共同共有是以共有关系的存在为基础的。⑩所谓共同关系是指两人以上因共同目的而结合所成立，以法律或习惯足以成为共同共有基础之法律关系。 ○ 11 根据我国《物权法》的规定，共同共有人就可以约定对某些共有财产进行分割，即使此时共有的基础没有丧失。 ○ 12 其次，依据民法意思自治的原则，应承认夫妻之间婚内财产分割协议的效力，只要是全体共同共有人真实、自由的意思表示。此外，《婚姻法解释（三）》也认定此种婚姻关系存续期间夫妻之间进行的财产性法律行为是合法有效的。 ○ 13 所以，夫妻间转让上市公司股份的协议作为婚内财产分割协议，是合法有效的，只要当事人意思表示真实自由且不违反法律、行政法规的强制性规定。 　　二、上市公司实际控制人及其配偶间股份分割是否仍然界定为“一致行动人” 　　婚内财产分割协议有效，那么夫妻间股份转让行为也有效。如果订立此协议的夫妻一方为上市公司的实际控制人且享有上市公司百分之六十的股份，并且协议约定将股份分割为夫妻双方各百分之三十，那么，夫妻的另一方将获得上市公司百分之三十的股份。此时，上市公司实际控制人及其配偶是否依旧会被认定为一致行动人。 　　一致行动发生于上市公司收购过程中，其属于证券市场的交易行为。信息披露制度是一致行动人的理论基础和行为准则。证券市场的核心是公开，只有遵循公开原则，所有投资者才能在获得充分的市场信息的前提下，根据自己的意志作出投资决策，从而实现保护投资者的目的。对于一致行动人的界定主要有两种标准 ○ 14 ：一种是直接标准，即给出一致行动人的认定标准，符合其实质内容的便被认为是一致行动人