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合同法律风险防范讲座 阜阳师范学院廉政与法治研究中心 张庆旭 本次讲座纲要 三个典型的有关合同法律风险的案例； 合同法概要 合同常见法律风险及防范 案例 某乡镇企业股权纠纷案件：两份不同的股东出资协议书（章程），存放在区体改委的章程和工商局登记注册章程的效力 成都建工集团与合力达房产合同纠纷案件 某省属施工企业工程合同纠纷案件 案例一：两份不同的股东出资协议书（章程）效力应如何认定 （1）股权是虚拟量化还是实际拥有股份 ①某乡镇企业1995年改制，将存量资产的虚拟量化给职工，按农业部文件，只享有管理权与分红权。改制过程中由于管理不规范出现了两份股东出资协议书（章程），一份存区体改委，一份 报工商局登记注册； 　 区体改委存放协议书没有虚拟量化性质陈述； 工商局登记协议书明确量化给职工股份为虚拟量化性质。 ②2002年，已离开企业的部分职工向人民法院起诉，要求确认股权。法院经一、二审，判决确认为虚拟量化股份。 ③经过登记和公示的合同、法律文书效力相对于未经登记公示的合同、法律文书要高。这一原则在物权法中也得以充分体现，如不动产抵押未经登记不得对抗第三人。 案例一：两份不同的股东出资协议书（章程）效力应如何认定（二） （2）履行出资人职责除了按《宪法》、《企业国有资产监督管理条例》等法律、法规依法管理、监督所出资企业以外，《章程》以及出资协议书效力很高，经过工商登记备案后对第三人也有约束力。 出资协议书、《章程》是对股东、董事会、总经理及社会公众均有约束力的文件，股东、董事、监事均应予遵守。 经过登记备案的出资协议书、《章程》效力高于未经登记备案的出资协议书、《章程》 案例二（一）合同约定是否明确而导致的不同后果 案例一：成都建工与合力达房产签订工程合同，约定由成都建工承包施工合力达房产某工程，工程竣工验收后，成都建工向合力达房产送达工程结算报告，合力达房产应当在30日审检完毕，否则视为认可。工程施工、竣工验收后，成都建工依约送达了决算报告，合力达长期未审检、异议。事隔半年后成都建工向锦江法院提起诉讼，要求按送达给合力达的结算报告，由合力达支付欠款并承担违约责任。 合力达抗辩认为不能以上述结算报告作为结算款依据。后法院一审、二审，中院再审、省法院再审均认定支持了成都建工的请求。 案例二: （二）合同约定是否明确而导致的不同后果 案例二：某施工企业，同样因工程合同纠纷案件诉讼到法院，但未约定结算送达后，如业主在一定期限内未审检完毕即视为认可。 诉讼过程中法院委托司法鉴定，长达两年时间才一审完毕，送审结算报告金额为2200万，最后得到支持仅有1700万左右。 案例三：德国国家银行 ： 2008年9月15日上午10点，拥有158年历史的美国第四大投资银行——雷曼兄弟公司向法院申请破产保护。在形势十分明朗的情况下，德国国家发展银行却在10分钟后按照借款协议约定，向雷曼兄弟公司即将冻结的银行账户转入了3亿欧元。作为德国国家发展银行，防范风险的机制和能力毋庸置疑，但十分钟悲剧发生是不能改变的事实。 上述案例说明：合同法律风险的防范对企业非常重要 合同法律风险防范是企业生存、发展的基本功； 当前我国企业的合同风险管理水平差异较大。表现在：风险意识差异大、合同风险管理制度差异大、合同风险管理执行力差异大 合同法概要 合同法的基本结构：共计428条，分为总则、分则和附则三个部分，共计23章。1999年3月15日经全国人大九届二次会议通过，1999年10月1日起施行 目 ??? 录 总　　则 第一章　一般规定第二章　合同的订立第三章　合同的效力第四章　合同的履行第五章　合同的变更和转让第六章　合同的权利义务终止第七章　违约责任第八章　其他规定 合同法概要（二） 分　　则 第九章　买卖合同第十章　供用电、水、气、热力合同第十一章　赠与合同第十二章　借款合同第十三章　租赁合同第十四章　融资租赁合同第十五章　承揽合同第十六章　建设工程合同第十七章　运输合同第十八章　技术合同第十九章　保管合同第二十章　仓储合同第二十一章　委托合同第二十二章　行纪合同第二十三章　居间合同 附　　则 合同法的适用范围 合同法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 （一）平等主体之间的民事法律关系 （二）政府机关参与的合同，有不同情况，应区别处理 合同法的适用范围 （一）平等主体之间的民事法律关系 A、政府依法维护经济秩序的管理活动，属于行政关系，不适用合同法；如财政拨款、征用、征购等；