金融控股公司设立与相关法律问题研究.pdfVIP

摘 要 20 世纪 90 年代以来，全球金融业格局显著变化，金融机构综合化、全能 化趋势的明显加强，以金融衍生品为代表的金融创新快速发展；在格林斯潘领 导下的美联储奉行金融自由化的政策，也大大的加速了世界各国对金融管制的 放开，金融自由化思潮风起云涌。金融领域的诸多变化导致了金融体制由分业 经营向综合经营过渡，金融机构也开始了集团化的发展，金融控股公司是其中 最为典型的金融集团组织形式。随着次贷危机爆发，美国的独立投行受损严重， 华尔街独立投行模式走向末路，而金融控股公司这一新兴的金融组织模式获得 了进一步的发展。 十七大报告中为我国金融体制改革指明了方向：“推进金融体制改革，发展 各类金融市场，形成多种所有制和多种经营形式、结构合理、功能完善、高效 安全的现代金融体系。2010 年政府工作报告中进一步指出：“大力发展金融市 场，鼓励金融创新。”顺应世界金融改革的趋势，响应党和政府的正确领导，加 快推进我国金融体制改革，我们应将金融控股公司作为突破口。但金融控股公 司在我国仍处于法律上的模糊地带，界定不清，监管不力。如何将金融控股公 司这一有效的金融组织模式应用于我国金融体制改革的大潮中，金融控股公司 设立的相关法律问题亟待研究。 金融控股公司设立相关法律制度属于金融法主体制度的组成部分，金融法 作为经济法的组成部分，具有社会本位的性质，要求我们在金融控股公司设立 的相关法律制度研究中、金融控股公司设立方式的选择上、金融控股公司的准 入制度上、金融控股公司设立与成立后并购行为的反垄断审查中，时时处处以 社会整体的利益和平衡协调为先，同时注重金融机构效率的提高，竭力促进金 融机构与金融机构、金融机构与国家的合作，在我国社会主义制度下并按照社 会化的内在要求，促进国有金融控股公司和整个社会经济关系的协调发展。在 这一理念的指导下，笔者在本文中时时以金融自由与金融秩序的统一、社会效 益与金融机构经济效益的统一、金融安全和金融效率的统一、国家对金融的宏 1 观调控微观监管与金融市场的资源配置的统一为研究的出发点，并将本文的分 析视角落在金融安全和金融效率的平衡上。金融安全和金融效率的矛盾是金融 法永远不能绕开的话题，金融控股公司设立相关法律制度的具体安排就呈现出 两个层面，一个是金融控股公司设立上的法律制度安排,为帮助金融控股公司减 少组织变造成本提供制度支持，应当考虑效率优先这一立法目标；另一层面主 要是在金融控股公司设立上的更加注重金融安全和监管的法律制度安排，金融 安全这一立法价值取向应当被首先考虑，具体在本文中主要金融控股公司的准 入许可制度、强制设立制度、反垄断审查制度等。从表面看，好像金融控股公 司二个层面法律制度的立法旨趣大相径庭，其实不然，金融法作为经济法的组 成部门，平衡协调原则是其立法上的重要原则，而平衡金融安全和金融效率这 二者的矛盾，正是符合金融法作为经济法组成部分的特点，也是现代金融法注 重社会整体利益的体现。 本文共四章，第一章主要是对金融控股公司进行了法律界定。本章以金融 控股公司的不同定义入手，在对比的基础上对各种定义在现实应用中所存在的 问题作出了简要的评价，并从保障我国金融安全的角度出发，提出在相关立法 界定金融控股公司时应当注意以下问题：1、综合考虑我国法治状况，为避免规 避监管等情势的发生，采取形式认定与实质认定相结合的方式确定金融控股公 司；2、防止立法的滞后性，赋予监管机构认定金融控股公司的权利；3、适应 金融实务的需要，设定相关排除性规定，以免对金融控股公司认定的扩大化；4 参酌美国《银行控股公司现代化法 2009（草案）》的规定，确立一级金融控股 公司的概念，保障金融安全。最后，对金融控股公司的类型做了简单的分类。 第二章是从学界对金融控股公司设立模式的不同观点入手，本文参考台湾 金融控股公司法的相关规定，将设立模式分为“发起设立”与“转换设立”二 种。在发起设立模式下，从法律监管角度将发起设立分为“自愿设立”和“强 制设立”，本文对强制设立的条件以及申请主体的选定原则进行了阐述。在转换 设立模式下，本文详细分析了营业转让（营业让与）、股份转换、三角合并以及 公司分割等多种具体设立方式的定义、设立程序以及配套的规定。 第三章主要论述了金融控股公司设立行为与反垄断法经营者集中行为之间 的联系，首先论述了以并购等方式设立金融控股公司以及金融控股公司成立后 的并购