经营者集中附加限制性条件研究.pdfVIP

摘 要 近两个世纪以来，全球不断掀起并购浪潮，加入 WTO 之后，外国资本大量 涌入我国，我国并购市场也风起云涌，并购数量及交易额不断攀升，如凯雷并 购徐工、可口可乐并购汇源等。企业大规模的并购引发了各界对反垄断问题的 关注。自《中华人民共和国反垄断法》于2008年8月1 日实施以来，对经营者 集中的规制便倍受瞩目。《反垄断法》规定了经营者集中的审查程序，并规定了 处理结果：批准集中、禁止集中或附加限制性条件批准集中。针对禁止集中和 直接批准集中，《反垄断法》着墨较多，也基本建立起了较完善的审查和处理机 制。而对附加限制性条件批准集中却只有原则性规定，其他规范性文件也未建 立起相应的实施制度。商务部附条件批准英博公司收购AB公司、三菱丽阳公司 收购璐彩特国际公司等 5 个集中案件，体现了经营者集中附加限制性条件制度 的现实生命力，而完善经营者集中附加限制性条件制度的现实需要也更加迫切。 那么经营者集中附加限制性条件制度的理论基础是什么？可附加哪些限制性条 件？附加的限制性条件应达到什么要求？如何针对具体案件选择附加限制性条 件？如何实施所附加的限制性条件？如何通过附加条件制度的构建和实施达到 市场竞争与经营者集中效率的“双赢”？……这便是本文试图进行探求的目的 所在。 在第一章中，论文从经济法的价值目标出发，分析了经营者集中附加限制 性条件制度的理论基础。与经济法的价值 目标相一致，经营者集中附加限制性 条件制度是对个体利益和社会整体利益平衡协调的结果，而反垄断法建立和维 护自由、有序竞争环境、实现社会整体经济效率及实质正义的价值目标，为经 营者集中附加限制性条件制度的构建奠定了理论基础、指明了方向。在此基础 上，论文梳理了美国和欧盟在企业合并救济方面的制度和实践，总结其经验， 进而结合我国的合并救济法律制度，分析了我国目前完善该制度亟待解决的问 题。 根据反垄断法规制垄断的方法及欧美的实践，附加限制性条件可分为结构 性条件和行为性条件。结构性条件可分为资产剥离和产能剥离两种。论文第二 章全面讨论了资产剥离及产能剥离措施本身的标准及实施机制。资产剥离是欧 美国家最常用的集中救济方式，论文对影响资产剥离效果的因素进行考察，进 1 而分析了确定资产剥离范围应考察的因素，并提出确定资产剥离的范围的基本 标准和具体范围。产能剥离是对经营者生产产品的无利润剥离，文章通过对产 能剥离措施本身的特性及实践效果的分析，总结了适合采用产能剥离措施的集 中类型。论文也考察了影响产能剥离措施效果的因素，并针对这些因素提出增 进产能剥离措施效率的应对策略。除了救济条件本身因素之外，所附加条件的 实施及其监管也关系着结构性条件目标的实现，因此，文章第二章最后对结构 性条件的实施的监管机制进行了细致讨论，并提出相应的对策建议。 行为性条件包括开放基础设施、许可关键技术、终止排他性协议、持股限 制等种类。行为性条件本身的特点、可适用性、及其实施的困境分析和解决是 文章第三章关注的重点。论文通过总结行为性条件的种类，分析了行为性条件 的效率和适用范围，讨论了行为性条件监管的可能性和监管的有效性，并结合 实践总结了行为性条件实施的困境。最后，笔者提出了行为性条件实施困境的 解决对策，即构建行为性条件指南、构建行为性条件实施监管制度——实施监 督人制度、处罚条款制度、复审制度、特殊的纠纷解决机制。 通过对结构性条件和行为性条件类型化的分析，为完善附加限制性条件制 度的实施制度，在第四章中笔者提出了附加限制性条件适用的基本原则，以期 为附加限制性条件的实施提供原则性指导。最后，笔者结合论文第一章指出的 问题，结合对商务部附条件批准的 5 起经营者集中案件的分析，指出我国经营 者集中附加限制性条件制度的缺陷，并根据第二章和第三章的论述，提出完善 我国经营者集中附加限制性条件制度的建议。 整篇论文的研究紧密结合经济法暨反垄断法的理念和国内外执法机构的执 法经验和国外的研究成果。经济法暨反垄断法的基本原则和价值目标为经营者 集中附加限制性条件制度的理论研究和制度构建指明了方向，而国外成功的实 践经验则为相关制度的构建提供了实践依据，文章在此基础之上提出的建议也 将因此而具有实践可行性。 关键词： 经营者集中 附加限制性条件 反垄断法