试析古代中国官方对讼师的认知与治理模式.pdfVIP

试析古代中国官方对讼师的认知与治理模式 1 汪旗 2 许朝升案发生在嘉庆二十五年的江苏 ，主要涉及两个条文的适用，一是 《大 3 清律例》《刑律》编 《诉讼》章 “教唆词讼”条；二是《大清律例》《名例律》 4 编“老小废疾收赎”条。 本案中，年已七十的许朝升仍不免流放，可见清朝政 府在司法裁量上从严打击“教唆词讼”的态度。不仅如此，清代在惩治违法讼师 和教唆词讼方面形成了历代最为严密的法律和制度体系。本文认为当局可意会而 未明言的法律政策可从两个方面来探究：一是当局为何要从严打击教唆词讼，其 原因和目的是如何体现的；二是政府如何打击教唆词讼，其政策措施主要有哪些。 自古以来，当局和官员们对于讼师的认知和治理普遍遵循以下模式：当局追 求的是无讼息讼的社会理想，不断增加的案件使得他们认为社会秩序不稳定，社 会治理压力增大。在追寻案件增加的原因时，当局普遍认为讼师唆讼是主因，因 而严厉打击讼师就可以减少词讼，从而实现社会治理的清明和无讼的理想。正是 在这一认知模式下，官方在裁量许朝升案是否适用“收赎”的规定时，做出了从 严“不准收赎”的决定。但这一模式有很大漏洞，一是案件增加的原因没有研究 清楚，没有认识到讼师唆讼并非主因；二是原典儒学中无讼息讼的社会理想，其 产生的社会经济基础与自宋以降的社会经济基础已经大不相同，官方意识形态中 的无讼理想却无法及时做出调整；三是当局对讼师的治理方式有问题，严厉打击 和禁止既不可能消灭讼师群体，而且也无法降低诉讼数量，实现社会清明，讼师 之所以生生不息有其坚强的社会土壤。下文将对该模式进行分析。 一、 日益增大的社会治理压力 在清代，官员和当局面临着日益增大的社会治理压力，首先是因为诉讼增加， 连年积案。“在乾隆帝以及高层官员的督促下，至 1759 年为止福建省的新旧案 件中有 18092 件得以结案。然而，尚有 4708 件等待处理的案件被推给下一年的 官员负责。”“在 1807 年湖南巡抚上报的仅省级衙门未曾审结的案子就达 3228 件，两广总督及广东巡抚上报广东省未结案件则为 2107 件，福建巡抚上报 2977 件案件得以成功地结案。就在同一年，江西上报除了省城南昌有 1600 件案件未 5 曾审结外，全省各地有不少于 10000 件案件未曾审结。” 政府和官员的主流观点认为，案件增加的主要原因是讼师教唆词讼，这种观 1 中欧法学院 2011 级硕士研究生 2 《刑案汇览》，“嘉庆二十五年，江苏司李琨现审案”。 3 凡教唆词讼，及为人作词状，增减情罪诬告人者，与犯人同罪。若受雇诬告人者，与自 诬告同。受财者，计赃，以枉法从重论。其见人愚而不能伸冤，教令得实，及为人书写词 状而罪无增减者，勿论。 4 凡年七十以上、十五以下及废疾（瞎一目、折一肢之类），犯流罪以下，收赎。 5 邓建鹏：《清代讼师的官方规制》， 《法商研究》2005 年第 3 期，第 138 页。该数据源 自Melissa A . Macauley, “Civil and Uncivil Disputes in Southeast Coastal China, 1723-1820.”in Civil Law in Qing and Republican China, edited by Kathryn Bernhardt, Philip C. C. Huang, Stanford University Press,1994, pp87. 6 点自宋代以来就有。 但实际上案件增加的原因是多方面的，仅就讼师而言，教 唆词讼也并非唯一导致诉讼增加的原因。有学者将讼师的参与导致诉讼增加可分 为两种情