公司治理问题的法学思考（下）——对中国公司治理法律问题研究的回顾与展望的论文.docVIP

公司治理问题的法?学思考（下）——?对中国公司治理法?律问题研究的回顾?与展望的论文 公?司治理问题的法学?思考（下）——对?中国公司治理法律?问题研究的回顾与?展望的论文 关键?词: 公司治理/?范畴/理念/路径?/热点问题/展望? 内容提要: 对?公司治理相关问题?的研究是近20年?来学术界最为关注?的热点问题之一，?其研究范围涉及到? 经济 学、法学?、管 理学 、社?会学等诸多领域。?这一问题的研究成?果直接推动了 ? （四）监事?和监事会 相对于?董事和董事会而言?，学界对监事和监?事会的关注是比较?少的。研究的热点?主要集中在监事会?与独立董事的关系?、监事会自身机制?的完善两个方面。? 关于独立董事和?监事会的关系，有?两种对立的观点—?—“兼容说”和“?排斥说”。“兼容?说”认为，独立董?事与监事会的职能?定位均在于监督，?但两种制度也具有?显著的差异。独立?董事大多都具有专?业特长和丰富的商?业经验，并且具有?表决权，有助于实?现公司决策的 科?学 化。独立董事?的监督作用主要也?体现在董事会决策?过程中，这是一种?事前和事中的监督?。虽然监事会成员?也列席董事会会议?，但无表决权，只?能起到被动的事后?监督作用[1]。?“排斥说”认为，?独立董事制度与监?事会制度虽然都是?公司监督机制，但?两者是建立在不同?公司治理结构、不?同法系和法理基础?上的，因此，两者?在功能上是重叠的?，在制度上也是不?兼容的。引入独立?董事制度，理论上?必将在多个方面与?现有的大陆法系监?事会机制发生冲突?，甚至削弱两者的?功能发挥，影响监?督机构效能的发挥?。wWW..co?M多头监督等于无?人监督，有可能因?为无序监督而导致?监督效能低下，进?而造成公司经营决?策的混乱和低效率? [2?]。关于这两种学?说的争议，就目前?来说，“兼容说”?还是受到相对比较?多的赞同，但这一?争议也将在理论上?长期存在下去。也?许，这正是我国公?司治理同时采纳两?大法系作法的必然?逻辑结果。 关于?监事会机制的完善?。在对当前监事会?弱??地位的反思方?面，有观点认为，?监事会地位薄弱的?直接根源在于公司?法中没有突出其地?位，没有从公司治?理结构完善的高度?去确立并强化监事?会和监事的权力，?在立法的认识上陷?入了误区。应确立?加强监事会地位和?作用的指导思想；?明确监事与公司间?的基本 法律 关?系，使监事在法律?规范上得到明确的?信息，使其知其位?，行其权，善其事?；突出监事会的独?立地位；完善监事?会的工作程序，通?过具体的操作规程?把实体权落在实处?；应对监事的责任?作出一般的规定，?监事违反义务对公?司造成损害时，应?单独或与董事连带?承担赔偿公司损失?的责任 ? [3]。在完善?监事和监事会制度?的路径方面，有研?究成果认为可以遵?循以下几条思路展?开： 一是提?升监事会的地位，?把监事会改造成董?事会的上级机关，?董事会同时对股东?会和监事会负责，?并规定董事会成员?的任免事宜由股东?会和监事会共同承?担； 二是改?善监事会的人员构?成，强调监事会成?员须拥有管理、财?务方面的资格和能?力，以提高监事会?的监督质量，强化?其监督职能； ? 三是扩大监事会?的职权范围，建立?由监事会领导的审?计委员会，该委员?会全部由独立监事?组成，并赋予审计?委员会对公司财务?报告流程及内部控?制的监督权，明确?规定审计委员会负?责推荐 会计 师?事务所及参与商定?审计计划等（注释?：赵万一.公司治?理与投资者利益保?护[a].王保树?. 21世纪商法? 论坛 ——投资?者利益保护[m]?.北京：社会科学? 文献 出版社，?201X. 19?3-194，19?4，205，20? 3.）。在?监事和监事会制度?的具体内容建构上?，有观点认为，应?引入独立监事，加?强监事的会计专业?知识，允许监事单?独行使职权，改革?监事的薪酬机制，?构建完善的监事责?任制度 ? [4]。还有研?究者提出了更为详?细、更加全面的具?体建议，即对监事?任职的积极资格做?出规定；保障监事?地位的独立性；完?善并强化财务监督?手段；赋予监事临?时召集股东大会的?权力；完善选举程?序，使监事会成员?的实质产生程序适?应监事会履行职责?的要求；建立监事?的激励约束机制；?改善监事会结构，?明确监事会中的职?工代表比例；强化?公司的民主决策管?理，防止公司滋生?腐败；赋予监事在?特定情况下的诉讼?权；明确股东的信?息知情权、提案权?、质询权，完善其?向董事、监事质询?的规则，从而避免?少数股东在不明情?况的条件下盲目表?决，改变股东大会?提案均由董事会掌?握的局面；缕清监?事会制度与独立董?事制度之间的关系? [5?]