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第八章 推定 第一节 推定及其司法功能 一、推定的意义 在诉讼中,待证事实难以用直接证据证明时,或用直接证据证明将会不当增加诉讼成本,而依通常事物的关联性法则,由已知或已经证明的基础事实,基于逻辑法则、论理法则、经验法则,用推理方法来推断其存在或不存在,这一过程,即为推定。 推定仅是证据法则之一,其本身并不是证据。正是基于这一特性,有学者认为,推定应为实体法内容,而不是证据法内容或范畴。推定由两部分组成:其一为基础事实(basic fact),即已经证明或明了的事实,该事实作为推断或认定的根据。其二为推定事实(presumed fact),即根据基础事实认定其存在或不存在的事实,是经推定所得之结果事实。基础事实可以是一个,也可以是多个,推定事实亦然,但此二者之间必须有合理的逻辑联系(logical relevancy)。 能够成为基础事实者,主要有以下事实: (一)已经由本案证据证明的事实 (二)司法认知事实 (三)自认的事实 (四)当事人间约定的事实 (五)既判力所确定的事实 (二)法律上的推定与拟制 拟制,即法律上将要件甲视为要件乙,致要件甲与要件乙等置而发生相同法律效果,通常以“视为”表示。 拟制与法律上的事实推定的区别: (三)法律上的推定与暂定的真实 在法律条文中,常能发现另一种样态的“推定”:虽有“推定”之名,但无推定之实,其欠缺推定所需的“前提事实”或“基础事实”的证明,没有前提事实推论出推定事实的过程,而其法律效果却使举证负担直接转由对方当事人承受,此种“推定”的规定,纯为举证负担转换的一种方法而已,为便于与推定相区别,学者即认其为“暂定的真实”。 (四)法律上的推定与经验法则 经验法则,即由人类个别生活经验归纳而来的,关于事物性质状态或因果关系等知识或法则。经验法则,包括必然性(inevitable)法则(有A必有B)、或然性(probable)法则(如有A,通常即有B)、可能性(possible)法则(如有A,可能或有时也有B)。法律上的推定内容,大部分合于经验法则,可成立事实上的推定,故在诉讼上不能排除经验法则的适用。 经验法则并非具体的事实,法官在为司法判断时,可将经验法则作为三段论大前提的知识或法则。推定,即以某一获得证明的事实,依经验法则的适用,推定其他间接事实或主要事实的存在。 推定法则与经验法则的关系: 第二节 法律上的推定 一、法律上的推定的意义 法律上的推定,亦称为法律推定,是指法律所推想、假定或拟制的事实或法律关系,而且在该事实或法律关系未被反证推翻以前,使之发生一定的法律效果。法律上的推定的意义: (一)法律上的推定在法条中的体现 1、法条中的“视为” 2、法条中的“推定” (二)法律推定在部门法中的体现 二、法律上的推定的分类 (一)不能以反证推翻的推定与可以反证推翻的推定 1、不能以反证推翻的推定 2、可以反证推翻的推定 (二)强力推定、普通推定、混合推定与既判力推定 1、强力推定 2、普通推定 3、混合推定 4、既判力推定 (三)法律上的权利推定与法律上的事实推定 1、法律上的权利推定 法律上的推定的效力,主要表现在: (1)对当事人的效力 (2)对法院的效力 2、法律上的事实推定 法律上的事实推定效力,主要表现在: (1)对当事人的效力 (2)对法院的效力
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