[经管营销]新公司法、破产法和物权法对银行业务的影响.ppt

新公司法、破产法和物权法对银行业务的影响 中国信托业协会专家理事 上海锦天城律师事务所高级合伙人 李宪普博士　 第一部分 从三部法律看银行从业的基本法律架构 交换与法律 交换，是从经济上维系各类主体组成有机社会的唯一纽带 交换，是从经济上维系人类社会从穷到富的唯一纽带 交换的集合构成市场，市场的本质是交换 市场（交换）是分配社会资源的较好选择 交换运行的必要条件：主体保障、权利保障、平等保障 为了保护和促进交换――公司法的产生缘由 为了保护和促进交换――物权法的产生缘由 为了保护和促进交换――债权法的产生缘由 为了保护和促进交换――破产法的产生缘由 是交换（市场经济）的强劲需求，才催发、呼唤出法治 银行在社会体系中的特殊角色 是“剩余――交换――专业化――更多剩余”的衍生链条才催生出“钱庄”――银行 银行的传统业务――经营货币使用权 银行的核心角色――社会上最大的、最持久的职业债权人 从法律上看，银行终生都是在同自己的债务人博弈。终生都在尾随着自己的债务人，在物权法、债权法、公司法、破产法等构成的网系、丛林之中奔波、穿梭。我们必须弄清楚这些朝夕相处、终生相伴的博弈规则。 这就是银行从业的基本法律架构 第二部分 银行资产管理业务的基本法律支撑 银行资产管理业务的法律支撑 附：信托制度原理 两个分离：所有权与责任、风险的分离 所有权与受益权的分离 三个不可追及：委托人、受托人、受益人的债权人对信托财产不能追及 信托的制度特征： ?信托财产的破产隔离功能―通过制度安排，内生性提升信用等级 ?专业化财产管理功能―是现代社会进一步专业化分工的必然趋势 ?短期快速社会资源募集功能―巨额资源支配功能 ?权利形态转化与分解功能―灵活的个性化安排 ?契约自由与私法自治功能―维护、提升社会发展动力与活力的根本条件 银行资产管理业务的概念与特征 ?银行为收取酬金或获取其他利益，接受并管理运用委托人（自然人、法人等组织机构）交付的资金或其他资产，使其得以保值增值的活动过程。 是一种金融行为，其销售的金融产品是一种准公共物品； 是一种高度复杂、专业化的风险管理业务； 应当是银行的表外业务； 其管理方式可以具有主动性或被动性，可以多途径、多环节、多手段；可以跨时空、跨地域、跨行业、跨市场； 银行资产管理业务的概念与特征（续） 其管理标的广泛，除货币资金以外，还可以是债权、物权、知识产权、无形资产、房地产、应收账款等各种财产或财产权利； 可以集合、统一管理不同委托人的资产，原则上应当亲自管理，特殊情况下可以委托或信托给适格第三人协助管理或全权管理； 银行应当对承诺的资产管理义务承担严格责任。 银行的资产管理业务应当与信托业合作 商业银行资产管理业务（例如理财计划）的分类、比较 理财产品适用不同法律制度的风险隐患及后果 适用委托代理法律制度的风险隐患和法律后果； 适用信托法律制度的风险隐患和法律后果； 法院判定资产管理合同无效的风险隐患和法律后果； 法院无法适用委托代理制度或信托制度的风险隐患和法律后果； 不同地域、不同法官对同一或不同理财产品适用不同法律制度的风险隐患和法律后果 。 银行的资产证券化业务 信贷资产证券化 企业资产证券化 资产证券化的基本特征 资产证券化最基本的内容是：多家机构合作，将能够产生稳定现金流的一部分资产，打包、分级组建一个资产池，并以其将来产生的现金收益为偿付基础发行的受益凭证，其特征为： 1、通过实施资产证券化，打开了信贷市场、证券市场之间资金流动的通道；也是一条与信贷市场、证券市场并行的直接融资通道，它扩大了直接融资的比例。 2、是一种以资产为支持的新型融资方式，是一种典型的结构性融资（物的信用，而不是人的信用），把资产、风险、收益按不同等级分类，适应不同风险偏好的各类投资者。 3、是一种结构性融资是与信用融资并重的革命性融资方式（看人与看物并举，看物更容易，不确定因素较少）， 4、投资者的收益来源和保障是建立在资产的信用基础上，通过资产重组、破产隔离、信用增级等资产证券化过程提高资产的信用等级。 资产证券化的基本特征（续） 5、提高了企业的财务安全性，减少了证券发起人等投资主体的筹资成本，同时它不改变企业负债和所有者权益的数量，只改变其结构和表现形式，从根本上变革了传统融资模式的风险和收益结构。 6、各参与机构运用一系列新型金融工具，一方面使得资产支持证券的投资者能够在更大的范围内选择投资对象，另一方面也增加了自身利益在市场上进行避险、投资和套利的选择工具，扩大了资本市场的投资机会。 7、实现可证券化资产的流通转移，使长期或短期投资者与融资者在资本市场中能够有效匹配，在较大程度上盘活资产，达到资源的优化配置。 资产证券化的基