债权人代位权行使之限制.pdfVIP

债权人代位权行使之限制 PDF转换可能丢失图片或格式，建议阅读原文 　　[案例]张某欠李某万元债务已到期，但声称无还款能力 。李某通过调查，得知公司拖欠张某工资.万元长达一年。李 某遂起诉公司。[不同观点]、李某可以行使代位权，因为李 某对张某享有到期债权，张某对公司享有到期债权，而且张 某怠于行使其债权。、李某不能行使代位权，因为工资是专 属于张某自身的债权。[分析]本案李某能否行使代位权？下 面作者在阐述代位权制度的基础上，对本案进行分析。一般 认为，罗马法并未设置债权人代位权制度。真正确立这项制 度的是《拿破仑法典》。《拿破仑法典》第条规定：“但债 权人得行使其债务人的一切权利和诉权，权利和诉权专属于 债务人个人者，不在此限。”随后《西班牙民法典》、《意 大利民法典》、《日本民法典》、旧中国国民政府民法等均 设立了这项制度。《日本民法典》规定：“债权人为保全自 己的债权，可以行使属于其债务人的权利。但是，专属于债 务人本身的权利，不在此限。”“债权人于其债权期限未届 至间，除非依裁判上的代位，不得行使其权利。但保存行为 ，不在此限。”在传统民法上，债权人代位权是指债权人依 法享有的为保全其债权，以自己的名义行使属于债务人权利 的实体权利，是债的保全制度的一种。我国《合同法》对债 权人代位权的规定与传统民法有所不同。《合同法》第条规 定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的 ，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人 的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”“代位权的 行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费 用，由债务人负担。”根据此条规定，所谓债权人代位权， 是指在债务人因怠于行使其对第三人享有的权利使债权人的 债权有不能实现的危险时，债权人依法享有以自己的名义代 位行使债务人对第三人之权利的权利。合同法司法解释一第 条规定“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉 讼，应当符合下列条件：(一)债权人对债务人的债权合法；( 二)债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；(三)债 务人的债权已到期；(四)债务人的债权不是专属于债务人自 身的债权。”该条对债权人代位权的构成要件从积极和消极 两个方面作了明确规定。一、积极要件、合法性合同法司法 解释（一）第条第项对合法性要件作了规定。债权人对债务 人的债权合法，这是债权人行使代位权的前提和基础。如果 债权人与债务人之间的债权债务不存在，债权被撤消或非法 ，如赌债、买卖婚姻之债等，债权人均不能行使代位权。合 同因违法而被认定无效、被撤销或者合同已过诉讼时效，一 般不能行使代位权。但是，如果合同的无效或被撤销是由于 债务人的过错造成的，债权人对债务人享有返还请求权、赔 偿请求权时，应认定债权人仍能行使代位权。同理，债务人 对次债务人的债权也必须是合法的债权。、因果性合同法司 法解释一第条第项“债务人怠于行使其到期债权，对债权人 造成损害”规定了债权人代位权的因果性要件，这是构成代 位权的实质条件。然而对上述实质要件应如何理解？也就是 说如何把握“怠于”、“损害”的认定标准？主要有四种观 点：()只要两个债权(即债权人对债务人的债权和债务人对次 债务人的债权)已届履行期，债权人即可行使代位权，不考虑 其他实质条件；()债务人对次债务人的债权到期后，应持续 一定的期间，待该期间届满后债务人仍不行使其债权，才能 由债权人行使代位权，如果债务人的债权刚刚到期而未向次 债务人主张权利，不能认为是“怠于”行使债权，债权人不 能行使代位权，但持续期间以多长为宜，有的主张一个月， 有的主张二个月，有的主张应视债权的性质与内容等具体而 定；()债务人的债权到期后，如果债务人对次债务人主张了 权利，如发出催款通知、向次债务人的代理人提出权利主张 、向调解委员会或有关行政机关请求处理等，就不能认为债 务人是“怠于”行使债权，债权人不能行使代位权；()债务 人仅以私力救济的方式向次债务人主张权利，仍为“怠于行 使到期债权”，只有当债务人以诉讼或者仲裁方式主张权利 时，才能阻碍代位权的行使。合同法解释第条规定：“合同 法第条规定的债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损 害的，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉 讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付 内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。”本条 解释对债权人代位权的实质要件作出了明确的界定。作者认 为司法解释如此规定，主要基于如下理由：()债务人只有以 诉讼或者仲裁的方式向次债务人主张权利，才不构成“怠于 ”，仅以私力救济方式主