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第五章 劳动合同制度 〔教学目的及要求〕 教学目的：劳动合同是劳动关系的最重要的法律表现形式。通过本章的教学,能使学生全面、系统熟练地掌握劳动合同的基本理论、基本制度，并能基本正确分析劳动合同案例。 要求：本章是劳动法的重点。要求教师对合同的基本问题、私法合同与劳动合同之间的基本关系、劳动合同与集体合同之间的关系、劳动合同的主要制度在对比分析的基础上，系统教授。 〔主要内容〕 1．劳动合同的基本问题：劳动合同的概念、特征、劳动合同与民事合同的关系；劳动合同的作用。 2．劳动合同法的概念；劳动合同法的基本原则；劳动合同法的制度体系。 3．劳动合同的订立、效力、履行、变更、解除与终止、法律责任。 〔本章重点与难点〕 重点：劳动合同的特征、劳动合同法的基本原则、劳动合同法的新规定。 难点：劳动合同与私法合同的联系与区别、劳动合同法的基本原则、劳动合同订立、效力、解除、经济补偿金、后合同义务。 第一节 劳动合同与劳动合同法概述 一、劳动合同的概念与特征 劳动合同，是指劳动者与用人单位之间确立劳动关系，明确双方权利、义务的协议,它是确立劳动关系的法律形式。依据劳动合同，劳动者加入企业、个体经济组织、事业组织、国家机关、社会团体等用人单位，成为该单位的成员，承担一定的工种、岗位或职务的工作，遵守单位内部劳动规则和其他规章制度；用人单位则按照劳动者劳动的数量和质量支付劳动报酬，并且根据劳动法规和双方协议提供必要的劳动条件，保证劳动者享有劳动法规定的各种权利和福利待遇。特征：1.劳动合同主体的特定性；2.劳动合同是典型、双务、有偿、继续性合同；3.劳动合同的法定性较强；4.劳动合同中涉及第三人的物质利益。 二、劳动合同的作用 1．劳动者劳动权实现的重要保障；2.减少和防止发生劳动争议的重要措施；3.维护双方当事人合法权益的重要手段。 三、劳动合同的分类 1．依据劳动合同的期限，可分为有固定期限和无固定期限合同；2．依据用人方式，可分为录用合同、聘用合同、借调合同；3．依据合同主体，可分为工人劳动合同、管理人员劳动合同、技术人员劳动合同和学徒工劳动合同。另外，还可按用人单位所有制性质进行合同分类。 四、劳动合同法的基本原则 1．平等自愿原则；2．协调一致原则；3．诚实信用原则；4．合法原则 五、劳动合同法的主要制度体系 1．合同订立制度；2.合同效力制度；3.合同履行制度；4.合同变更与中止制度；5.合同解除与经济补偿；6.法律责任。 第二节 劳动合同的订立 劳动合同的订立是指劳动者和用人单位经过相互选择和平等协商，就劳动合同条款达成协议，从而确立劳动关系和明确相互权利、义务的法律行为。  一、订立劳动合同的原则  我国《劳动法》第十七条规定：“订立和变更劳动合同，应遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定”,明确了劳动者与用人单位签订劳动合同必须遵循的三项基本原则：  （一）平等自愿原则  平等指双方当事人法律地位平等，都有权选择对方并就合同内容表达各自独立的意志。平等自愿原则是劳动合同订立的基础和基本条件。  (二)协商一致原则 在订立合同的过程中，劳动者与用人单位双方对劳动合同的内容、期限等条款进行充分协商，达到双方对劳动权利、义务意思表示一致。只有协商一致，合同才能成立。  (三)合法原则 合法原则指遵守国家法律、行政法规的原则。劳动者和用人单位在订立劳动合同时，不能违反国家法律、行政法规的规定，这是劳动合同得以有效并受法律保护的前提条件。依法订立劳动合同，必须符合几项要求：1．订立劳动合同的目的必须合法。2．订立劳动合同的主体必须合法。3．订立劳动合同的内容必须合法。4．订立劳动合同的程序必须合法。5．订立劳动合同的行为必须合法。 三、订立劳动合同的程序 （一）确定合同当事人阶段 1．公布招工简章；2．自愿报名；3．全面考核；4．择优录用 （二）确定劳动合同内容阶段 1．用人单位提出劳动合同草案（当然劳动者也可提出）；2．介绍内部劳动规则，告知订立劳动合同的关联事项；3．双方协商劳动合同的内容；4．签字盖章。 （三）劳动合同的续订。包括：概念、续订的情形、不续订的法律后果。 四、劳动合同的形式 （一）各国劳动立法对合同形式的立法模式介绍 1．允许一般劳动合同采取口头形式，只要求特定劳动合同采取书面形式；2．一般要求劳动合同采取书面形式，但允许在特殊情况下采取口头形式；3．要求所有劳动合同都采取书面形式。我国《劳动法》采取了第三种形式模式。 （二）我国立法对劳动合同形式应采取如下态度 1．一般要求劳动合同应当采取书面形式；2．对事实劳动关系应要求双方补签劳动合同，如不补签，按事实合同对待，并认定为无固定期限的合同；3．对非全日制劳动合同允许当事人选择，既可采取书面形式，也可采取口头形式