经济法案例中外合资经营企业出资纠纷案.docVIP

中外合资经营企业出资纠纷案［案情简介］ ??? 1998年5月7日，中国纺织机械A公司与美国B公司签订了一份中外合资经营企业合同，双方共同投资组建合资经营企业C纺织机械有限公司。合同规定：合营企业投资总额为500万美元，注册资本400万美元，拟贷款100万美元。其中A公司投资250万美元，以现金（30万美元）、厂房（已被抵押给市建设银行）、土地使用权作为出资，B公司投资150万美元，以价值90万美元的先进机器设备和60万美元的原材料出资。合同还规定，自合营企业营业执照签发之日起，合营双方分两期缴付出资，全部出资于1999年7月1日缴清并投入使用。如果合营一方未按时或按约定缴清出资，违约方应向守约方支付10万美元的违约金。合同签订后，合营企业于1999年1月20日领取了营业执照。其后，A公司落实了100万美元的贷款，担保单位是某市计委。1999年3月，B公司从美国运来了其作为出资的机器设备和原材料。同时，A公司将30万美元投入合营企业。1999年6月，A公司又将剩余出资全部投入合营企业，并办理了土地使用权转让手续。 ??? 后来，商检局对该批设备和原材料进行检验发现：B公司提供的是在国际二手市场低价购买 的旧设备，属于淘汰产品，质量和规格都不符合合同规定，其实际价值远远低于合同报价。此外，原材料的价格也大大超过国际市场同类产品的价格。A公司随即通知B公司，要求退换机器设备并赔偿合营企业不能正常生产的经济损失，同时给付A公司10万美元的违约金。经谈判协商，B公司同意另外提供一套符合合同标准的设备，但认为，A公司的出资也不符合法律规定，因此拒绝交付违约金。 ?? ［法律问题］ ??? 1中外合资经营企业各方的出资方式。 ??? 2中外合资经营企业各方的出资期限。 ??? 3中外合资经营企业的贷款担保问题。 ??? 4未按期出资或按约定出资的违约责任。 ?? ［法律依据］ ??? 1《中外合资经营企业法》第5条及《中外合资经营企业法实施条例》第22条。 ??? 2《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第4、7条。 ??? 3《境内机构对外担保管理办法》第4条。 ??? 4《合同法》第120条。 ?? ［法理和法律分析］ ??? 1关于中外合资经营企业的出资方式 ??? 根据我国《中外合资经营企业法》第5条规定，合营企业各方可以现金、实物、工业产权等进行投资。外国合营者作为投资的技术和设备，必须确实是适合我国需要的先进技术和设备。如果有意以落后的技术和设备进行欺骗，造成损失的，应赔偿损失。《中外合资经营企业法实施条例》第22条也规定，合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。第24条规定，作为外国合营者出资的机器设备或者其他物料，应当是合营企业生产所必需的。其作价不得高于同类机器设备或者其他物料当时的国际市场价格。 ????本案是典型的外商以实物出资的方式转移旧设备，虚报高价骗取差额案。近年来，外商向中国投资的方式已从以现金为主转向以设备作价为主。根据商检部门的鉴定，绝大多数外商都虚报价值。而国内企业信息不灵，不了解国际市场行情，往往听凭外商随意报价。在这种情况下，外方提供的设备、原材料价格一般远远高于市场价格，从而增大外商投资的比例达到控股或盈利的目的。有的外商还利用国外已经淘汰的旧设备与我方合资，谎称是先进设备，借机转移旧设备，牟取暴利，对于合营企业的生产经营则毫不关心。为维护我国企业的合法权益，1994年3月18日，国家进出口商品检验局、财政部发布了《外商投资财产鉴定管理办法》，规定了外商投资财产的鉴定方法和程序及法律责任。 ??? 在本案中，B公司提供的机器设备经鉴定是旧设备，且存在质量问题，根本不是合同规定的先进机器设备，也不是合营企业生产所必需的。此外，原材料的鉴定价仅为35万美元，大大低于B公司的报价60万美元。B公司从中赚取了巨额利润，严重损害了中方投资者的利益，其行为不仅违反了合营企业合同，也违反了我国法律规定，如果给合营企业造成损失，应当赔偿损失。 ??? 另外，A公司的出资也不符合法律规定。根据《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第2条，合营各方按照合营合同的规定向合营企业认缴的出资，必须是合营者自己所有的现金、自己所有并且未设立任何担保物权的实物、工业产权、专有技术等。本案中，A公司的出资包括已被抵押给市建设银行的厂房，违反了“不得以其已设立担保物权的实物出资”的法律规定。 ??? 2出资期限问 ??? 《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》对合营企业各方的出资期限及违约责任作了明确规定。其中第4条规定，合营各方应当在合营合同中订明出资期限，并且应当按照合营合同规定的期限缴清各自的出资。合营合同中规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资