论商誉权的资本能力.pdfVIP

Practice I 商营权 论商誉权的资本能力 摘要:我国《公司法》认可了知识产权的资本能力，但商誉权作为知识产权之一种，真资本能力却被《公司 登记管理条例》所否定。这与我国对外签订的双边投资保护协定承认商营权出资的现状、《公司法》修订股 宽知识产权出资要求的趋势以及承认商营权出资的国际惯例均不侣符。商誉权在会计学上真萄评价可能性， 在法律上具有转让可能性。它与作为宾客体的营业徊伴随，与真他财产同财产权之间的关系一样，体现了权 利载体与权利之间的应有关系，真资本能力应获得我国法律的承认。 关键词:商营权;公司资本;资本能力 文/胡震远/华东政;去大学博士后流动站上海市第一中级人民法院知识严权庭 商誉被认为是特定的商品生产者或经营者通过公 定似有不合。虽然《公司法》第27 条在可用于投资的财 平竞争和诚实经营所取得的成果， 反映了社会公众对特 产清单中的确没有具体列明商誉权， 只是笼统地说了 个知识产权 定的生产经营者的生产经营能力、经营状况、资信状况、 商品及服务质量等经营素质的客观评价I 1 1 0 它是商事 为商誉权的资本能力应该已经获得了《公司法》的认可。 主体因其个性特色、技术水平、可信度、 经营位置或附 首先，我国在大量的双边投资保护协定中已经明 随经营的其他条件而吸引顾客或保有固定客户. 进而获 确承认外国投资者以商誉投资的合法性。早在1 9R2 年. 我国在与瑞典王国签订的投资保护协定中就已经明确承 得的声望或公众偏爱; 它是在营业的转让价格中，高于 该营业净资产价值总和的售价部分I 2 1 . 是最无形的 认商誉是可用于投资的资产。 此后. 我国又陆续与许多 无形资产 [ 1) 。 近年来， 商誉权的资本能力.即商誉 国家签订了投资保护协定， 其中在与法国、英国、德国、 权作为公司资本的资格和能力， 已经为学界所关注并获 澳大利亚、俄罗斯等国签订的协定中，都将商誉明确列 拳在可用于投资的知识产权项下。 z 截至同前. 至少已 得了主流观点的认可， 但我国《公司登记管理条例》第 14 条对此却予以否定，该规定正确与否，值得商榷。 有64 个国家的投资者通过上述双边协定获得了在我国 以商誉权出资的权利， 因此，从合理解释的角度米看， 如果我们不承认坦国民待遇的话. 那么国内投资者应该 一、 商沓权资本能力的域内法冲突及评析 就因内法而言， 有关商誉权出资的最直接的怯律 享有同等权利。 规范是我国《公司登记管理条例》第 14 条的规定. 该 其次，我国《公司法》的历次修汀过程体现出立 条明确否定了商誉权的资本能力， l 与《公司法》的规 法者在知识产权出资领域持逐步放宽的态度。 最初， 我