2011年三校系提统高班王利民法讲义.docVIP

2011年国家司法考?试 民法讲义 王 ?利 本文旨在授人以渔?。 为帮助你迅速搞定?民法问题而谈。总结多?年的民法教学经验而谈?。 很多考生都在抱怨?：“民法题做不对的原?因不是我们对知识的掌?握不到位，而是试题的?语言表达不到位——都?是生活语言，不像是民?法专家出的题，倒像是?普通老百姓在发牢骚，?捉摸不透命题人要说什?么事，所以就很难得分?。”这些抱怨表明考生?不完全明白命题人的用?意，不了解司法实践！?作为法律工作者，面对?的基本上都是普通老百?姓，他们的法律素质不?高。他们向你表达一个?事实时基本上用的都是?生活语言或者一些错误?的法律术语或者连基本?的生活语言都说不完整?。法律工作者就应当有?能力将这些生活语言、?错误的语言转化成法律?语言，进行法律专业分?析，进而得到法律推理?的要素并得到准确的法?律适用结果（有学者称?这种能力为“还原能力?”）。这应当是一个法?律工作者必备的基本素?质，是司法实践的基本?需要！司法考试的目的?是选拔高素质的法律工?作者，这就要求考试题?能体现这一目的：考查?考生的实践操作能力。?试题语言生活化的理由?是很充分的，不要盲目?抱怨，应当正确面对。? 在一定意义上讲民法?学就是民事法律关系学?。民法对社会生活的调?整就是通过建立具体的?民事法律关系来实现的?。民法赋予人们大量的?权利同时也规定了大量?的义务，而这些民事权?利义务只有在具体的法?律关系中才有现实意义?，离开民事法律关系无?从谈起“某人”的民事?权利义务。大家要学会?能在纷繁复杂的案例中?抽丝剥茧，把案例中的?民事法律关系一层一层?地搞清楚，能够正确认?识这些法律关系，确定?法律关系的性质。然后?再从该民事法律关系的?主体、客体、内容和法?律关系的变动等角度出?发，进而能够确定民事?法律关系主体的具体权?利义务，民法案例中的?问题也就顺利解决了。?可以说司法考试考民法?案例实质上考的是民事?法律关系。没有民事法?律关系的概念和意识是?不能学好民法的!所以?对民法案例分析的法律?思维方法为：法律关系?识别和请求权确定与比?较。 大多数考生都认?为民法案例题（含选择?题）很难得分，失分的?原因“不是知识不会，?而是角度不对”，这是?广大考生普遍存在的问?题，原因是考友们没有?掌握民法案例分析的法?律思维方法！我们曾戏?言民法的试题特点是“?一看都会，一做基本不?对”，也经常强调民法?题的陷阱特点是连环陷?阱，即“刚刚走出你的?布局，却又落入你的陷?阱”。这些都是感性的?认识，理性的认识是没?有掌握民法案例分析的?法律思维方法。我们做?刑法案例题时就习惯地?从“犯罪竞合”、“转?化犯”、“数罪并罚”?等思维角度去思考问题?，而我们绝大多数人做?民法案例题时就没这些?思维角度。其实民法案?例题也存在“犯罪竞合?”（民事法律关系重叠?）、“转化犯”（民事?法律关系变动）等问题?。正是由于民事法律关?系复杂才会造成很多考?生对民法试题有共同的?感觉“一看都会，一作?基本不对”，“背会了?法条作不对题”。民法?案例中的民事法律关系?极为复杂，表现为以下?两个方面： 1民事?法律关系重叠（竞合、?交叉）： 所谓的民事?法律关系竞合是指同一?法律事实引起多重法律?关系发生，且这些法律?关系具有“同向性”。?如担保物权的竞合。 ?所谓的民事法律关系交?叉是指同一法律事实或?多个法律事实引起多重?法律关系发生，且这些?法律关系具有“异向性?”。如发生抵销的情形?。 民事责任是违背民?事义务的法律后果和强?制实现的方式，体现为?制裁性。从一定意义上?讲民事责任是民事义务?的代名词。民事责任的?竞合实质上是民事法律?关系的竞合。 2民?事法律关系变动：民事?法律关系是动态的，存?在产生、变更和消灭的?过程，要以动态的眼光?看待民事法律关系。法?律关系变动的主要情形?： （1）合同无效或?被撤销引起的法律关系?变动，变动为： ①不?当得利之债或侵权（含?缔约过失责任）之债；? ②不当得利之债和侵?权（含缔约过失责任）?之债。 （2）合同解?除引起的法律关系变动?，变动为： ①不当得?利或侵权之债（违约责?任）； ②不当得利和?侵权之债（违约责任）?。 （3）形成权带来?的法律关系变动。 （?4）当事人协议变更。? （5）效力待定行为?引起的法律关系变动。? “法律关系识别和请?求权确定与比较”法的?理论基础。民事权利和?民事义务只有在具体的?民事法律关系中才有确?定的内容，这是“法律?关系识别”的目的。所?以分析民法案例首先应?当找出本案中每一个主?体承载多少具体的法律?关系，这就存在法律关?系重叠（竞合或交叉）?问题。当今社会是权利?本位社会，法律的目的?是最大限度地保护每个?人的权利，这是“请求?权确定与比较”的理论?基础。当法律关系重