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论国际私法“有利原则”的司法运用.doc
论国际私法“有利原则”的司法运用 摘 要 国际私法中的“有利原则”是指适用有利于弱者的法律,但其作为一种法律选择原则和价值追求,还面临着如何在司法中具体贯彻和运用的问题。本文认为,这个合适的方法就是单方意思自治。单方意思自治既体现了保护弱方利益,促进了实质正义,又简化了司法任务,提高了效率。从而实现法律正义和效益的统一。 关键词 有利原则 单方意思自治 司法运用 作者简介:王德辉,中国政法大学国际法学院博士研究生。 中图分类号:D99 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2015)07-253-02 国际私法对弱者保护的人文关怀,通过国际私法中的“有利原则”、公共秩序保留以及直接适用强制性规范等原则和制度得以落实。其中,“有利原则”是指适用有利于弱者的法律,它是国际私法对弱者保护的人文关怀的重要体现。该原则已经越来越成为保护弱者利益的有力工具。“有利于消费者”、“有利于受害者”等立法规定已随处可见。 一、“有利原则”在司法运用中的法律问题 “有利原则”作为一种法律选择原则和价值追求,还面临着如何在司法中具体贯彻和运用的问题。 “有利原则”在具体应用中必须解决以下三个问题: 第一,比较范围,即在哪些国家的法律范围内,寻求那个有利于一方当事人的法律。对比较法律的范围是否进行限定,以及如何进行限定是适用“有利原则”必须首先解决的问题。 第二,判断主体。在对判断范围作出限定后,接下来的问题就是由谁来实施“有利于”判断行为。即对究竟哪个国家的法律是最有利于一方当事人这个问题的判断是由当事人自己来决定还是由法官来决定。 第三,判断方法,即对“有利”的判断是法律判断还是结果判断。所谓“法律判断”,即依据不同国家法律条文规定本身来判断哪个国家的法律对一方当事人提供了更有利的保护。“结果判断”则是对不同国家的法律适用于案件之后的结果来判断哪个国家的法律对一方当事人提供了更有利的保护。 综上,“有利原则”在司法运用中面临着“质”和“量”两方面的复杂问题。必须寻找一个合适的方法来实现“有利原则”的运用。 二、“有利原则”司法运用的价值考量 法律价值概念在法律价值理论中具有基础性地位和逻辑起点的作用,它的根本意义在于确定人与法律的关系的一个特殊方面,即法律如何为人服务。 因此,我们探讨“有利原则”的司法运用,也是在研究如何使“有利原则”在司法实践中更好地发挥作用。 同其他法律学科一样,国际私法价值的内容包括正义、秩序、自由、安全和效益等。不同的法律制度在价值追求上的侧重也不一样。正义价值是国际私法的首要价值,自从国际私法产生以来,就一直没有停止过对正义的追求。正义观引导和制约着国际私法的发展,体现在国际私法的制度之中,成为国际私法发展变化的灵魂和精神。“最密切联系原则”与“有利原则”都是为达到实质正义应运而生的法律选择方法。 然而,法律价值是一个综合体系,各种价值之间是相辅相成的关系,任何一种价值追求都必须兼顾其他价值才能够更好地得以实现,任何一种法律制度也必须在各种价值中得以平衡才能够更好地发挥作用。正义价值虽然是法律的首要价值,但并不是唯一的价值。在追求正义价值的前提下,必须兼顾法律的其他价值的实现。尤其是法律的效益价值。 “有利原则”引入国际私法是为了实现法律选择的实质正义。但“有利原则”本身在具体应用中又面临着“质”和“量”两方面的复杂问题。所以,“有利原则”司法运用的基本矛盾就是正义与效益之间的矛盾。我们研究“有利原则”的司法运用,所要解决的核心问题就是如何实现正义与效益的平衡和统一。 三、正义与效益的统一――单方意思自治 单方意思自治是指涉外民商事案件的一方当事人在争议发生前或发生后单方选择所涉民事法律关系适用的法律的行为。就“单方意思自治”而言,法律选择权不再由合同双方当事人平等享有,而仅赋予在涉外合同中处于弱势地位的一方当事人,由该当事人来选择其认为对其“最有利的”法律,并藉此体现保护弱者利益的司法政策。 单方意思自治既体现了保护弱方利益,促进了实质正义,又简化了司法任务,提高了效率。从而实现法律正义和效益的统一。 (一)“单方意思自治”能够提升司法效率 “有利原则”在司法运用中面临着“质”和“量”两方面的复杂问题。对于上述“有利原则”在具体运用中面临的问题,最有效的方法就是运用单方意思自治来修正“有利原则”。而一旦采用单方意思自治来修正“有利原则”,赋予一方当事人权利,由其自己来选定一个其认为对其有利的国家的法律来适用,便省却了法官选法的繁琐程序和复杂问题。大大的节省了司法资源和程序,提升了司法效率。 (二) “单方意思自治”符合“保护弱者”的立法目的 “单方意思自治”明显能够提升司法效率,实现法律的效益价值,但是否能够符合正义价值,实现“保护弱者”的立法目的呢?我们必须对该问题予以论证。在对该问题的论证上,我们需要从对以
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