黑暗中的被放逐者_传统诉讼文化中的讼师地位考.pdf2.pdfVIP

【文化论苑】 黑暗中的被放逐者 ———传统诉讼文化中的讼师地位考 □朱良好 (扬州大学 法学院,江苏 扬州 ) 225009 摘要:我们无法摆脱传统诉讼文化对当下法治建设的影响。作为乡土社会中的法律职业者,讼师的社会地 位十分低下,处于官方与民间、法律和道德上被双重拒绝的困境,这恰与发轫于西方的现代法治理念和现实形 成鲜明的对比。以制度化的方式提升法律职业者的地位,仍然是我们努力的方向。 关键词:传统文化;讼师;法制现代化 〔中图分类号〕 〔文献标识码〕 〔文章编号〕 ( ) G0 A 1003-6547 2006 09-0104-02 一、引言 是就只好请那些掌握一定的法律知识,了解诉讼的基本程序 文化具有较强的稳定性和传承性,尽管传统诉讼文化自 及其堂奥的人来帮助。在当时,如果没有懂法律的人给予帮 清末修律以来已经成了历史的存在,但在制度和观念层面上 助、指引和交涉,普通人要进行诉讼将很困难。尽管我们会 我们今天的诉讼制度建设、司法改革和法律职业者的角色定 在相关作品中看到民众拦路喊冤和击鼓鸣冤的场景,但是按 位等却不能不受其影响。黑格尔对传统文化对于当下的意义 照古代诉讼制度的要求,告状要先写状词。没有状词,案件 做过精辟的阐述: “我们在现实世界所具有的自觉的理性, 将不被受理。可是写成被官员认可的状词并非易事。即使案 并不是一下子得来的,也不只是从现实的基础上生长起来的, 件受理,如何与衙门打交道,对于那些 “足未尝一履守令之 而是本质原来就具有的一种遗产……我们必须感谢过去的传 庭,目未尝一识胥吏之面,口不能辩,手不能书”的乡野村 统,它通过一切变化的因而过去了的东西,结成一条神圣的 夫和市井百姓来说,无异于登天之难。因此,普通民众进行 〔〕 链子,把前代的创获给我们保存下来,并传给我们。” 1 诉讼要寻求别人的帮助便成了常态。久而久之,这些专门帮 拥有源远流长的中华传统文化的中国,其现代的发展从 助别人进行诉讼的人就从社会中相对分离出来,成了专门的 一定意义上说不能不是其过去历史的一种延续。无论我们以 一种行业,这便是 “讼师”。他们的业务主要有三个方面: 怎样的心理和姿态去面对外来的冲击,实际上都是一种应 其一,向当事人提供诉讼咨询,为当事人打赢官司出主意; 对,而不是改头换面。因此,我们虽然总是想要梳理清楚从 其二,代为书写讼状;其三,为了当事人的官司而与官府交 〔〕 传统到现代发展的历史脉络,并试图从中找到历史过程中的 涉,通过行贿等手段以疏通关系。 2 逻辑因果关系,但是,我们所使用的 “现代”意义上的一套 在几千年的中国法律文化中,讼师最早起于何时,并无 认知性工具,大都源自西方世界,特别是对法律来讲尤其如 确切记载。春秋末期郑国的邓析聚众讲学,传授法律知识, 此。这就使得我们只能借用西方人的识别、分析和判断系统 并替人打官司,被视为中国讼师的鼻祖。但邓析对诉讼活动 〔〕 反观我们自己哪里孰优孰劣,也仅仅是在一种价值判断体系 的参与却为当时的官府所不见容,结果被执政子产