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谈不正当有奖销售案件的查处 随着市场经济的逐步发展，经营者间的竞争越来越激烈，经营者为了提高自己的竞争力及市场吸引力，举办有奖销售是一种低成本、见效快，能增加经济效益而被普遍、经常采取的措施。目前，很多经营者在商业促销中，在有奖销售上大做文章，从事不正当的有奖销售活动，主要目的还是利用消费者的投机心里，设奖额越来越大，甚至以此推销假冒伪劣商品，不正当有奖销售，破坏了社会风气，也破坏公平竞争。近年来，在市局及支队领导的指导下，我们大队承办了多宗不正当有奖销售案件。经过多年的历练，我们经历了实践的检验，鉴于这些年来在办理此类案件中的经验与教训的阶段性思考,在此提出来，希望对我工商系统查处不正当竞争案件有所帮助。 一、认识篇 不正当的有奖销售，是指经营者违反诚实信用原则和公平竞争原则，利用物质、金钱或其他经济利益引诱购买者与之交易，排挤竞争对手的不正当竞争行为，有三种法定分类——这一点就决定了此类案件的多样性、复杂性。我们对于不正当有奖销售案件的认识，主要是基于《反不正当竞争法》第十三条和国家工商总局《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》（以下简称《若干规定》）的规定，分为三种类型： （一）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售 根据《若干规定》第三条又把“欺骗性有奖销售行为”分成四类： （一）谎称有奖销售或者对所设奖的种类，中奖概率，最高奖金额，总金额，奖品种类、数量、质量、提供方法等作虚假不实的表示。 （二）采取不正当的手段故意让内定人员中奖。 （三）故意将设有中奖标志的商品、奖券不投放市场或者不与商品、奖券同时投放市场；故意将带有不同奖金金额或者奖品标志的商品、奖券按不同时间投放市场。 （四）其他欺骗性有奖销售行为。 前款第（四）项行为，由省级以上工商行政管理机关认定。省级工商行政管理机关作出的认定，应当报国家工商行政管理局备案。 经营者举办有奖销售，应当向购买者明示其所设奖的种类、中奖概率、奖金金额或者奖品的种类、兑奖时间、方式等事项，如果经营者隐瞒事实真相，则视为欺骗性有奖销售行为。 这里特别要指出的是“内定人员”，不应只包括当事人企业内部成员、员工，还应包括当事人的家人、亲戚、朋友、特定的“关系户”等等，所以在此确认中奖人员和当事人的关系是一个重点，也是一个难点。 （二）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品 该类案件的查处首先确定当事人推销的是否是“质次”商品，我们应结合《产品质量法》、《广东省查处假冒伪劣商品违法行为条例》等对商品有明确质量要求的法律法规，以认定涉案商品否是“质次”以及具体哪方面属于“质次”。其次，根据涉案商品的市场价格（或同类商品的市场平均价）来比较确定涉案商品是否“价高”。无论是“商品”质次价高还是“奖品”质次价高，都应该属于这种类型的不正当有奖销售行为。对于是不是质次价高则要根据具体的情况来判定。 （三）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额不超过五千元 目前一些经营者在商业促销中，挖空心思，在有奖销售上大做文章，企图钻法律的空隙或规避法律，从事不正当的有奖销售活动。比如在抽奖式有奖销售中，避开直接付现金或物品，而是提供名目繁多的活动（如免费旅游），或是提供一些贵重物品（如汽车、房屋）的长期使用权等等。根据《若干规定》第四条“以非现金的物品或者其他经济利益作奖励的，按照同期市场同类商品或者服务的正常价格折算其金额。”的规定，上述奖品的价值以同期市场同类服务的正常价格折算，往往是远远高于《反不正当竞争法》所限定的最高限额，因此，同样要受到《反不正当竞争法》的规范。 在这类案件当中有两种法律关系，一种就是行政法律关系，工商行政管理部门和被查处的行政行为相对人之间，由于涉及到违反了行政法，需要经营者承担责任，这是政府要监管的事情。另外案件当事人和普通兑奖者之间是民事法律关系。比如说每个兑奖者在拿了兑奖券去兑奖的时候，并没有想到进入一个违法行为的过程当中的，属于一个合法有效的民事活动，所以商场应该把承诺的奖品交给顾客，另一方面这并不免除当事人因为违反了行政法，而向政府机关承担的行政责任。 二、线索篇 不正当有奖销售的线索来源主要有： 1.群众投诉、举报，主要是在第一、二类案件中遭受不公待遇的消费者； 2.通过日常媒体发现，包括报纸、电视、互联网和手机短信等，主要是针对第三类巨额有奖销售的案件。当事人往往为了实现促销目的，牟取更多利益，抱着“语不惊人死不休”、“唯恐天下不知”的态度，千方百计地通过各种方法宣传其奖品的丰富性、价值高昂性，所以此类线索是比较容易获得的； 3.通过巡查发现，不正当有奖销售案件的当事人一般会制作店面广告、店堂告示、海报、宣传单和宣传册、甚至将奖品摆放在经营地点等方式来宣传其巨额有奖促销活动，同志们可留意这方面的线索,拓宽查处案件类型； 4.案中案发现案源，在