司法机关释宪的制度困境——一种原旨主义回答.pdfVIP

i64 司法机关释宪的制度困境 一 种原 旨主义 回答 侯学宾 王淑荣 (1．吉林大学 法学院，吉林 长春 130012；2．吉林大学 马克思主义学院，吉林 长春 130012) 摘要：司法机关释宪制度已经成为美国宪政的重要组成部分，始终面I】名着制度上的困境。如何解释宪 法不仅仅和方法论有关，更要回应司法机关释宪制度 自身带来的挑战。原 旨主义提出，坚持宪法原 旨就是 对宪法至上的一种维护，并且宪法原 旨的客观唯一能够避免司法机关在释宪过程 中僭越宪法界限，从而破 坏三权制衡。同时，宪法原旨的客观唯一性也使得司法机关在宪法规定不明确时保持 自我谦抑，避免对当 代民主的压制，消解司法机关释宪制度 自身的反民主性。但是这种论证的前提——原 旨的客观唯一性—— 原旨主义的发展过程中遭到 自我消解 ，这种 自我消解导致原 旨主义辩护的失败，这种失败的原 因来 自于解 释学的发展，但更深层次的原因来 自于原 旨主义为了回应社会变迁而不得已所做的妥协。 关键词 ：司法机关释宪；原 旨主义；权力制衡 ；民主 中图分类号：D910．4 文献标识码：A 文章编号：0257—0246 (2013)09—0164—05 原 旨主义 (originalism)作为美国宪法解释中的重要 行。在美国，任何支持宪政的人都会支持宪法的至上性 方法，具有悠久的历史。 但是作为一种理论流派，原 地位，但是分歧在于对宪法的理解不同。 旨主义兴起于 20世纪的7O年代，迄今为止经历了新 旧 美国宪法解释理论中，对于如何解释宪法存在多种 原旨主义的发展阶段，并逐步形成原旨主义的理论 “家 进路，这些路径都对此问题做 出了自己的回答。肯特 · 族”。② 但是这种论证的前提——法原 旨的客观唯一性 格林沃特在 《制定法解释和宪法解释》一文中谈到原旨 — — 原 旨主义在发展过程中遭到 自我消解，这种 自我消 主义和演化主义 ，前者认为法官在解释宪法时应该追求 解导致原 旨主义辩护的失败，这种失败的原因来 自于解 制宪者的原 旨，而后者认为宪法解释必须超越宪法文本 释学的发展 ，但更深层次的原因来 自于原 旨主义为了回 的原旨而满足社会的变化。⑧ 杰弗里 ·莱曼依据麦克 · 应社会变迁而不得已所做的妥协。 佩里的理论把司法审查分为两类，最高法院通过解释宪 法制订者的意图来判断法律的合宪性就是 “解释性 审 原 旨主义理论的辩护进路 查”；④ 而最高法院超越制订者意图进行合宪性审查就 司法审查制度存在的核心 目的是维护宪法的至上性， 是 “非解释性审查”。罗纳德 ·德沃金谈到人们经常把一 但是这种违宪审查模式的具体实践依赖于宪法解释的进 些法官的行为看作是 自由主义，而把其他的看作保守主 基金项 目：教育部人文社会科学基金项 目 (10YJA820103)。 作者简介 ：侯学宾，吉林大学法学院、吉林大学理论法学研究中心讲师，法学博士，研究方 向：法理学 、法律政治学；王淑荣，吉 林大学马克思主义学院教授，法学博士，研究方向：法社会学．． ① KeithE．Whittington，“TheNewOriginalism，”GeorgetownJournalofLaw＆PublicPolicy，Vo1．2，2004，P．109． ② 侯学宾：《含义、原初性与宪法忠诚——原旨主义理论的三种基本共识性命题》， 《法制与社会发展》2010年第6期。 ⑧ KentGreenawah，“ConstitutionalandStatutoryInterpretation，inJulesColeman，”ScottJ．Shapiro(ed)，TheOxfordHandbookofJu— risprudenceandPhilosophyo厂Law，Oxford：OxfordUni