论转投资及相关行为规制.pdfVIP

摘 要 现代社会中，公司的经营环境越来越宽松，自主程度越来越高。一方面， 为实现一个目的可以采用的手段多样化，另一方面， 同样的方式可以实现不同 的目的。同样是公司出资购买股份的行为，有的仅是另一种公司流动资金的存 在方式，有的则是以投资于其它公司，取得控制、参与经营权为目的。出于后 一种目的的投资行为会对公司资产产生重大影响，进而影响到股东、债权人的 利益。此外，公司购买自己的股票和公司相互持有股票的行为也会影响公司资 产，甚至危害公司资本制度：前者可能造成实质上的减资，后者则会造成虚增 资本。因此与这些行为相对应的法律上的转投资制度、库藏股制度、交叉持股 制度必须对这些行为进行有效的规制，以督促公司维持良好的财务状况。经济 生活中的“细胞”健康，才能使整个宏观经济良好运转。 本文试图对转投资及库藏股、交叉持股的作用，可能造成的危害进行思考， 进而对法律应如何规制进行分析，以求明确规制的侧重点及规制应达到的效果。 本文包括引言、正文、结论三个部份，其中正文部分分为四章，其中第一、二 章是对转投资制度的论述，第三、四章分别是对库藏股和交叉持股的分析。 第一章是对转投资的范围以及必然性的分析。“转投资”这一概念源于公司 法原理对公司权利能力限制的规定，并非立法中的固有概念，对于转投资这一 概念的外延，我国一直没有统一的认识。本文中笔者引入会计中的投资概念， 逐一分析企业投资的各组成部分所产生的后果是否与法律对转投资进行规制的 原因相符，从而提出转投资的范围是长期股权投资的那一部份，且借用会计准 则可以对长短期投资作出明确的划分。之后文章还对转投资的必然性进行了考 察，指出是因为公司自身不断发展的需要，外部竞争的不断加剧，以及一些投 资上限制的存在使得公司需要进行转投资。 第二章在第一章对转投资的范围和必然性进行了分析的基础上，分析对转 投资的规制。首先在对转投资行为的规制进行了讨论。从转投资的对象来看， 应允许公司自主选择投资对象。公司法中在已允许转投资于公司以外的其它法 人的情况下，也应允许公司转投资合伙。考虑到合伙的风险，公司法对投资合 伙采任意性条款的形式进行规定，公司若选择投资合伙则可排除适用。转投资 4 数额，从实际情况分析，在法律中也最好采用任意性条款进行规制，以完善对 股东的保护。对转投资的规制在法律或章程的文件中规定，从交易安全的角度 考虑，对违反转投资规定的行为均应认为是有效，追究相关人员的责任。其次 对转投资规制在保护股东债权人方面的效果进行了分析。笔者认为转投资行为 并不会造成虚增资本，是因为对公司资产的质量和结构会有重大影响，进而影 响股东债权人的利益，所以要进行规制。转投资制度和公司法上的其它规定为 股东提供了较好的保护，但是对于债权人的保护法律上还应进一步完善。 最后 还试图对转投资的主体进行分析，提出由于公司性质上的不同，应制定不同的 规则。 第三章是对库藏股制度的分析。回购股票一般会带来多种弊端，因此公司 持有自己的股份只能是作为库藏股暂时持有。由于奖励职工和买回异议股东的 股票的情形不同，规制措施应有一定的差别。 第四章是讨论交叉持股制度。交叉持股有单纯的交叉持股和循环持股这两 种基本形态，在此基础上形成各种复杂的持股形态。交叉持股带来的弊端会对 公司的基本制度造成严重危害，各国采用的对持股比例和权利的限制方法有一 定的缺陷，因此我们在借鉴他国经验的同时应采用严格的措施对其进行规制。 在分析相关问题时，文章中主要运用了逻辑分析法、实证分析法等方法，并 横向地与其他国家的相关规定作比较。有的问题中还跨学科地运用会计学的相 关知识，以求更好的说明问题。 关键词：转投资 库藏股 交叉持股 法律规制 5 Abstract Nowadays, the environment of corporations is getting better; the corporations have the right to choose di