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;Part1.起诉状;Thedifferenceinneedsanddesiresofpresentersandaudienceshasbecomemorenoticeable.;基本框架;注意事项;起诉状三大要点;举例;举例;举例;常见问题:起诉状;Thedifferenceinneedsanddesiresofpresentersandaudienceshasbecomemorenoticeable.;基本框架;注意事项;举例;上诉状写作要点;自己的上诉主张(立)和反驳原审认定(破)
二者的排序:先破后立?先立后破?
在上诉状的观点表达上,更多的是先说一审裁决错误,然后再表达自己的上诉主张,即先破后立,其实这样的顺序表达并不合理:
受众(法官)都有先入为主的习惯:对于上诉一方比较理想的表达应当是先让二审法官知道自己的上诉主张,而不是对不利于自己一方的原审认定。
法官的阅读顺序:通常先阅读上诉状,然后带着上诉人对原审的异议再去阅读原审裁决和其他案卷资料。因此,在这样的情况下应当先要表达上诉主张。;观点论证的层次
比如,论证一项上诉主张,事实和法律的表述?
文书写作应当能够让受众以最小的成本看懂全文。(能被受众快速看懂是一份好文书的首要标准);看下面上诉人归纳的上诉观点:
“就本案法律适用,一审法院错误地适用了《建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第18条、第26条的规定,不合理回避了诉讼时效制度,错误地理解实际施工人制度,适用法律不当,严重损害了上诉人的合法权益。”
看这个观点归纳,是否了解有关这个案件的任何准确信息?
上诉状的观点表达不能只有结论,还要包括论据和论证过程。;写作时必须要进行设计,想要表达什么观点,用什么证据论证,然后再写。
2.上诉主张的写作流程:草拟观点-精细化处理证据和法律依据-观点论证-观点的精细化归纳。
3.看懂永远是采信的前提。文书写作时,第一个层次的目标则是让法官看懂我们所想表达的,然后才是看观点在实体上能不能获得支持。
4.组织句子的时候注意进行必要的构思。说服性写作尽量使用短句。;Thedifferenceinneedsanddesiresofpresentersandaudienceshasbecomemorenoticeable.;概念;基本框架;注意事项;案例;事实与理由:
1.一审、二审判决认定的主要事实缺乏证据证明。在本案的一审、二审中,两审??院认定本案存在借款事实的主要依据仅是我公司于2009年3月30日出具的180万借条一张,并未对本案借款所涉及的付款凭证进行查实,这明显与贵院出台的《江苏省高级人民法院审判委员会民间借贷纠纷案件会议纪要》的相关审判规则相违背。根据该《纪要》第二条关于民间借贷的事实审查和举证责任的相关规定第一项、第二项规定:“原告基于借贷关系主张返还借款的,应当对借贷合意和款项交付等要件事实承担举证责任”、“原告仅提供借据主张借贷关系成立,被告提出反驳证据足以对借款关系的真实性产生合理性怀疑的,人民法院应当要求原告进一步提供证据。原告不能证明款项交付事实的,应当驳回其诉讼请求。”然本案的一审、二审法院并未对本案的款项交付事项进行核查查实,即草率判决申诉人和被申诉人之间存在借款事实,并判决申诉人偿还该款项,使虚构的借款事项得以确认,这严重的侵害了申诉人的合法权益,使申诉人背上了沉重的债务负担。;2.二审判决所认定事实的主要依据是未经质证的。在本案的二审中,申诉人曾经以一张200万的转账支票作为还款依据作为抗辩的理由,然被申诉人以存在其他的借款为由进行抵销。二审法院对被申诉人所主张的抵销的理由向江苏银行常州虹桥支行调查询问,但其调查到的证据既未在法庭上出示向当事人说明,也未经过双方当事人的质证,却将其作为案件的基本事实予以认定。二审法院的这一做法在程序上显然违反了我国民事诉讼法的基本精神和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条之规定“证据应当在法庭上出示,由当事人质证。未经质证的证据,不能作为认定案件事实的依据。”这在程序上也显示了对申诉人的极大的不公正。
综上所述,由于本案的一审、二审法院在借款事实的认定上存在严重错误,且程序上的严重违法。申诉人依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条之相关规定,特向贵院提出申诉,请求人民法院依法重新审理本案,撤销原判决,驳回被申诉人要求申诉人的所有诉讼请求,以维护申诉人的合法权益。
此致
江苏省高级法院
附件一:江苏省常州市中级人民法院(2012)常商终字第166号判决书及其听证笔录、谈话笔录各一份(复印件)
附件二:常州市武进区人民法院(2011)武商初字第605号民事判决书一份及法庭笔录两份(复印件)
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