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秦汉刑徒兵与谪治术之比较 秦汉时期的参军制度有两种类型。首先，各级政府直接依法审判罪犯参军，即停兵制度。第二，皇帝颁布了一项命令，命令士兵参军，这就是士兵制度。以往的研究, 或专注于刑徒兵制, 或专注于谪戍制, 一、 秦至西汉前期国家武备诸兵应急事 刑徒兵制是一种征发刑徒为兵的制度, 一般由皇帝颁发诏书, 变更特定刑徒原来所服之刑, 代之以从军打仗, 戍屯边疆。此种制度孕育于战国, 流行于秦汉。 在商代和西周春秋时期, 当兵是贵族阶层的特权, 庶民和奴隶只能充当徒卒或私养。商代士兵的主要来源是“众”, 如《尚书·汤誓》中有:“王曰:‘格尔众庶, 悉听朕言。非台小子, 敢行称乱, 有夏多罪, 天命殛之!今尔有众, 汝曰:‘我后不恤我众, 舍我穑事而割正夏?’予惟闻汝众言, 夏氏有罪, 予畏上帝, 不敢不正。’” 秦至西汉前期, 国家武备由京师南北军和郡国兵构成, 集兵方式采用义务兵役制度, 只有遇到紧急军情时才大规模使用刑徒兵。如《史记·秦始皇本纪》载, 秦二世二年 (公元前208年) 冬, 陈胜部将周章率十万大军兵临函谷关, 军情紧急, 秦二世采纳少府章邯的建议, 发骊山徒击破周章军。 汉武帝时期土地兼并问题突出, 自耕农日益减少, 秦和汉初以来的征兵制开始遭到破坏, 加之对外战争规模巨大, 发刑徒为兵已经成为一种常态。汉武帝击朝鲜, 平南越吕嘉, 平益州、昆明反叛均使用了刑徒兵。 东汉时期, 田庄经济成为地主经营地产的主导形态, 刘秀“度田”的无果而终, 意味着国家的“不抑兼并”, 最终导致大量编户民流亡或投依田庄, 征兵制的社会基础面临崩溃。同时, 刘秀担心归附的军阀拥兵自重, 地方将领利用地方常备兵谋反, 于是在建武七年 (公元31年) 下诏罢郡兵:“今国有众军, 并多精勇, 宜且罢轻车、骑士、材官、楼船士及军假吏, 令还复民伍。” 二、 秦汉时期大规模发戍制的形成 谪戍制是秦汉时期广泛推行的罚罪人戍边的一种司法制度。在传世文献中, 谪戍一词最早见于晁错对秦时谪戍的追述:“秦之戍卒不能其水土, 戍者死于边, 输者偾于道, 秦民见行, 如往弃市。因以谪发之, 名曰‘谪戍’。” 关于谪戍制的起源目前尚有争议, 如臧知非认为谪戍制起于秦始皇三十三年 (公元前214年) , 大规模发谪始于秦始皇时期, 如秦始皇三十三年 (公元前214年) “发诸尝逋亡人、赘婿、贾人略取陆梁地, 为桂林、象郡、南海, 以谪遣戍。”“又使蒙恬渡河取高阙、 (陶) [阳]山、北假中, 筑亭障以逐戎人。徙谪, 实之初县。” 秦汉时期大规模发谪和当时的徭戍制度存在一定的关联。“徭戍”是秦汉时期法律文献中的固有概念, “徭”指徭役, “戍”指兵役。 三、 混淆与混淆之间的边界 学者在讨论秦汉时期的谪戍制和刑徒兵制时, 往往混淆两者之间的应有边界, 没有细致考察这两个概念的差异。如清末学者郭嵩焘在《史记札记》中写到:“案秦、汉时发兵皆囚徒有罪者, 是以谓之谪戍。” 1、 刑徒兵和被、戍者在文献中的称谓不同 光武帝时的三营屯田, 即以“弛刑谪徒以充实之”。 在出土简牍中弛刑徒一般称为“施刑士”, 如: 施刑士左冯翊带羽掖落里上 337·8 元康四年二月己未朔乙亥使护鄯善以西校尉吉副卫司马富昌丞庆都尉宣建都 乃元康二年五月癸未以使都护檄书遣尉丞赦将施刑士五十人送致将车□发118·17 有时“施刑士”简称为“施刑”, 如: 第十七施刑张达71·65 还有时根据其兵种的不同给以能反映其兵种的称谓, 如屯田刑徒兵被称为“施刑屯士”: ■右五人施刑屯士308·19, 308·5 被谪戍者在文献中除被称为“谪徒”外, 有时亦根据被谪戍者身份写作“谪吏”、“谪民”等, 如汉武帝“发谪吏穿昆明池。” 或根据被谪戍者在军中充任兵种的不同给以能反映其工作内容的称谓, 如守烽燧的谪卒被称为“适隧卒”: 廪执适卒充五月食255·15 2、 以人为最 《司空律》云:“百姓有母及同牲 (生) 为隶妾, 非适 (谪) 罪殹 (也) 而欲为冗边五岁, 毋赏 (偿) 兴日, 以免一人为庶人, 许之。” 刑徒是已完成了判决正在服刑的罪犯, 且原判决并非是判处从军, 刑徒成为士卒是对原判服刑方式的改变, 从史料的记载来看, 地方政府和中央政府都无权发刑徒为兵, 只有皇帝有权力做出此种改变, 如章邯为平定农民起义请求秦二世赦刑徒为兵, “骊山徒多, 请赦之, 授兵以击之。” 3、 “秦时”征发迁刑刑徒为兵 如前文所述, 谪戍的对象是犯了戍边罪即适罪的人, 但军事需要往往使谪戍偏离了司法轨道, 造成谪戍的扩大化, 具体扩大到哪些人, 从晁错对秦时谪戍的追述以及汉代“七科谪”中可窥一斑。《汉书·晁错传》记载晁错追述秦时谪戍曰:“先发吏有谪及赘婿、贾人, 后以尝有市籍者, 又后以大父母、父母尝有市