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论合同与缔约过失责任 目录 TOC \o 1-9 \h \z \u 目录 1 正文 1 文1：论合同与缔约过失责任 1 一、合同不成立时的缔约过失责任 2 二、合同已成立未生效的缔约过失 3 三、合同无效的缔约过失责任 4 四、效力未定合同的缔约过失 5 五、合同被撤销的缔约过失 6 六、合同有效情况下的缔约过失 7 七、我国缔约过失责任立法的完善 9 文2：浅析工程合同与法律环境 10 1、合同的基本要素 13 （2）、标的：合同为何而立，标的就是关键。 14 （4）、履行因素：包括期限、地点、方式等等。 14 2、合意 14 3、限定 14 参考文摘引言： 17 原创性声明（模板） 18 文章致谢（模板） 18 正文 论合同与缔约过失责任 文1：论合同与缔约过失责任 [作者简介]胡贤斐，贺州学院讲师，广西贺州542800 缔约过失责任是由于当事人违反根据诚实信用原则所产生的先合同义务而所应承担的民事责任，其产生于合同的订立过程中，因此缔约过失责任离不开合同。下面就合同订立后的几种情况与缔约过失责任关系进行分析。 一、合同不成立时的缔约过失责任 现对一些常见的合同不成立之缔约过失情形分述如下： 1．要约人擅自撤销要约。要约生效后能否撤销，各国法律存在分歧。许多学者的论述似乎表明，要约人擅自撤销要约，一律应负缔约过失责任。 笔者认为，对此应分两种情形：一是要约人的撤销行为无效，合同已成立或受要约人可以继续承诺以使合同成立，若此时不履行合同，负违约责任；二是要约人的撤销行为有效，合同不成立，但要约人负缔约过失责任。因为缔约过失责任以诚信原则为基础，旨在保护当事人的信赖利益。 对于第一种情形，英美法中对“信赖要约”的处理很值得关注。在英国判例中如果受要约人本着对要约的信赖行事，法院可能根据案件的具体事实，判决要约人不得撤销要约，而判合同成立。 2．违反初步协议。我国的法律对初步协议、意向书无明文规定，《国际商事合同通则》的规定值得借鉴。当事人达成初步协议，一般视为合同不成立，但双方已建立了信赖关系，如一方因过错破坏了该协议，就应负缔约过失责任。当然，如果双方当事人都认为他们的合同已经成立，则对初步协议的违反应负违约责任而不是缔约过失责任。 3．恶意谈判和恶意终止谈判。王泽鉴先生认为，当事人一方突然中止订约，致他方受损害时，原则上不适用缔约过失责任，“盖缔结契约与否当事人有其自由，当事人应承担不能订立契约之危险”。笔者认为不能一概而论。《国际商事合同通则》第2.15条、《欧洲合同法原则》第2.301条分别对恶意谈判和恶意终止谈判的缔约过失责任作了规定。我国《合同法》第42条亦规定了“假借订立合同，恶意进行磋商”之缔约过失责任。 4．违反预约。预约成立时，本约尚未成立。预约的成立和生效，仅使当事人负有将来按预约规定的条件订立本约的义务，而不负履行将来要订立的合同的义务。 学者们大多主张违反预约按违约处理，问题是，具体操作却很困难，强制履行预约，无异于强制当事人订立合同(本约)，有悖于缔约自由原则；而违约责任要考虑履行利益，但预约的履行利益是订立本约，而不是履行本约的期待可得利益，难以确定。 笔者认为，违反预约存在违约责任与缔约过失责任的竞合：违约责任即当事人或法律明定违反预约之责任的，可按违约责任处理。缔约过失责任是指如果违约责任难以确定，或违约责任不足以公平地保护当事人利益的，可考虑缔约责任。因为订立预约使当事人之间产生一种信赖关系，即信赖本约会成立并生效。如果一方当事人因过错违反预约，则对相对人基于此种信赖而造成的损失应负赔偿责任。赔偿范围为信赖利益的损失，包括缔约费用、准备履行费用等直接损失。 二、合同已成立未生效的缔约过失 1．附生效条件的合同。附生效条件的合同是否产生缔约过失责任应当分两种情况探讨。依《合同法》第45条第2款：“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”因此，A、恶意阻止条件成就的，视为条件已成就，即视为合同已生效，此时，如果恶意人不履行合同义务，应负违约责任，而非缔约过失责任；B、恶意促成条件成就的视为条件不成就，即合同不生效。合同不生效时过错一方应承担缔约过失责任。 2．欠缺法定生效手续的合同。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续而后才能生效的合同，因一方当事人的过错未办理法定手续致合同未生效，并损害另一方当事人利益，符合缔约过失责任的构成要件，应负损害赔偿责任。 3．缔约一方未尽告知、保护、照顾、必威体育官网网址等附随义务。在合同已成立未生效阶段，当事人对合同将会生效抱有更大信赖，很有可能为履行合同做准备。此时，一方未尽告知、保护、照顾、必威体育官网网址