冲突规范的发展轨迹与趋势概论.pptxVIP

第二讲 冲突规范的发展轨迹 与趋势;四、有关冲突规范的基本制度;原因：;;; 案例：1933年Prayon V koppel(英国法院). 一以德国法为准据法的合同，原告以其已过诉讼时效为由在英国法院起诉，如依德国法识别，时效属实体法，时效已过，消灭实体权利，如依英国法识别，时效属于程序法，不消灭实体权利。后依英国法识别。; 3、一国所使用的法律概念是另一国法律中所没有的。如无体动产、别居等概念。;（三）识别的依据;;;;4、实践中多采用法院地法说。 1979年匈牙利国际私法第三条： 如果在诉讼中对事实或关系的性质有争议，应根据匈牙利法律规则和概念确定应适用的法律；如果匈牙利法律未规定某种法律制度，或者以另一种形式或;;;（四）我国立法 　 《适用法》： 第八条　涉外民事关系的定性，适用法院地法律。;（二）反致 ;1、概念 反致(rimission) 甲　　乙　　甲;;转致(transmission) 甲国（法院国）根据本国冲突规范指引乙国的法律为准据法时，认为应包括乙国的冲突规范，而依乙冲突法的规定却应用丙国的法律作准据法，最终甲国法院依丙国法律判决案件。 甲　　乙　　丙;间接反致(indrect remission) 甲国（法院国）根据本国冲突规范指引乙国的法律为准据法时，认为应包括乙国的冲突规范，而依乙冲突法的规定却应用丙国的法律作准据法，而依丙国的法律应适用甲国的法律，最终甲国法院依本国法律判决案件。 甲　　乙　　丙　　甲;案例　Forgo’s case;法冲突法 被继承人本国法 巴伐利亚法;2、原　因;（3）在具体案件中有致送关系 例如: 法国法：不动产继承依不动产所在地法 德国法：继承（动产、不动产）均依被继承人本国法 如何才有致送关系？;3、理　论;反　对： （1）. 违背本国冲突法的宗旨 　　　　　 （2）. 有损内国主权 　　　　　 （3）. 实际成本增加 　　　　　 （4）. 恶性循环;4、反致制度的实践;拒绝反致： 《1985年国际商事仲裁示范法》第28条第1款：仲裁庭应按照当事各方所选择的适用于争议实体的法律规则对争议作出裁决。除非有相反意思表??，否则约定适用于某一特定国家的法律或法律制度应认为是直接指该国的实体法而并非冲突法。;（2）各主要国家的态度;德国 《德国民法施行法》第4条第1款：若适用某外国法，应适用其冲突法，除非适用该冲突法违反了该国适用该外国法的意图。如果该外国法反致德国法则适用德国实体法。;英国 反致在英国主要适用于遗嘱继承、无遗嘱继承、婚姻准正、婚姻形式有效性以及结婚能力等领域。在合同、侵权等方面明确规定不接受反致。;（3）发展趋势 普遍采纳的趋势。 　　　　　 适用领域的趋同性：身份能力，婚姻家庭，继承等。 　　　　　 其作用与空间不断受限。;5.中国的立法 《适用法》第九条　涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。 ;（三）公共秩序;（1）概念： 指法院在依自己的冲突规则本应适用某一外国法作准据法时，因其适用的结果与法院国的重大利益、基本政策、基本道德观念或法律的基本原则相抵触，而拒绝或排除该外国法的一种法律制度。;;2、理　论;;3、立法模式;;4、法律适用;　　1995年，意大利国际私法制改革法案第16条规定： 　　违背公共秩序的外国法不予适用，在此种情况下，准据法的选择根据就同一问题可能提供的其它连结因素一确定。如无，才适用意大利的法律。;5.中国立法 《适用法》： 第四条　中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。 第五条　外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。;;;公司已将全套议付单证送达海口，要求承诺付款。原告经审单发现提单已记载事项有诈（比如：一般木材贸易中，材积通常计算到小数点后两位，而泰坦公司的提单与发票中记载的几种原木材积，全部是整数，这是一种异常现象），并经调查发现泰坦公司、达斌公司合谋伪造海运单证，企图欺诈货款，故要求中国银行海口分行暂不付款，同时向广州海事法院起诉，请求法院判令上述购货合同和该信用证下的海运单证无效，并撤销该信用证。原告起诉时申请冻结信用证项下货款。广州海事法院通过审理，最后援用我国《民法通则》关于公共秩序保留的规 ;;;（四）法律规避;　概念：涉外民事法律关系的当事人为了利用某一冲突的规范，制造出一种连结点，以规避本应适用的准据法，并使得对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法行为。 　　18