第十八讲全球化与一般法理学.pptVIP

第十八讲全球化与一般法理学 简介 1.法律全球化及其理论基础 自由主义法律价值作为法律全球化的理论基础 2.世界秩序与世界法 哈贝马斯 David Held: 世界政府的八项原则 3.一般法理学 Twining 4.法律全球化中的主权 5、思考：全球化与中国法律发展 1.法律全球化及其理论基础 法律的全球化的内容 自由主义法律价值 法律的全球化的内容 几种可能：第一个可能是国际法；第二个可能是个别发达国家的法律制度和法律文化，譬如像美国；第三个可能是，是否会有一种新的、公认的规则体系被称作世界法或全球法？ 自由主义 古典自由主义 新自由主义 古典自由主义 17世纪产生于英国。是反对封建专制斗争的产物。 第一阶段，代表人物洛克、孟德斯鸠、卢梭、潘恩、杰斐逊。以天赋人权说为基础，关于国家与政府的理论。1、天赋人权2、社会契约论3、人民主权学说4、分权制衡5、革命理论 第二阶段：18世纪末进入自由放任阶段。代表人物边沁、密尔、亚当斯密、大卫李嘉图。1、功利主义是自由的基础2、自由是进步的源泉3、个人自由与国家关系：“不干涉”原则。 新自由主义 19世纪末20世纪初产生。产生的政治经济根源。 第一阶段：提出并论证国家对社会经济活动干预。第二阶段：新政与凯恩斯主义。第三阶段：罗尔斯对自由的重新解释。 基本主张：1个人应依赖于社会2注重解决“社会公正”问题3社会政策：干预与福利。 自由主义法律价值作为法律全球化的理论基础 首先,自由主义的法律价值与自由主义的经济秩序所体现的价值是相辅相成的，而全球化最核心的问题是经济的全球化。 其次，自由主义法律价值处于一种强势地位，成为世界各国法律改革一致借鉴的对象。 再次，世界上到现在为止还没有产生出一种能被现代法律制度所采纳的非自由主义的法律价值来。尽管在不同的文化传统中存在着对法律的不同认识和不同的法律价值，但是那些法律价值大体上都已经被所谓现代的亦就是自由主义的法律价值所替代。当然，更为重要的一点是自由主义法律价值在一定的程度上具有普遍意义。 2. 世界秩序与世界法 哈贝马斯: 质疑 Pax Americana David Held: 世界政府的八项原则 Pax American? No! 哈貝馬斯, “康德關於國際法憲政化的思想是否還有機會？” Jurgen Habermas, “The Kantian Project of the Constitutionalization of International Law, Does it Still Have a Chance?” David Held: 八项原则 第一，平等价值和尊严 第二，个人的能动性（在这样的框架下能够充分发挥个人能动性） 第三，个人的责任和职责 第四，对决策的认可（每个人对当局所做的决策是不是认可） 第五，通过投票的方式来决定公共事务 第六，包容和互补 第七，避免危害 第八，可持续性 3.一般法理学 西方的法理学研究存在的问题 第一, 所谓的”西法利亚双重奏” 第二，现代西方法学研究,从大体上看是封闭性的,自成体系的。 第三，现代法律和法理学基本上是世俗的东西,脱离了犹太教和基督教这个根源。 第四，现代西方法学研究的基本上是理性的官僚体制,是功利性的，而且是为了达到一定目的的一种社会手段。 第五，理解法律的途径是从上往下，而不是从下往上的。 第六，法律研究的主要对象是观念和规范,而不是对社会事实经验性的研究。 第七，法律研究几乎完全是北方的，而南半球则处于接受的状态。 第八，主流法学只注重研究西方的法律，而不重视研究非西方的法律。 第九，现代法背后的基本价值是普遍性的,尽管其哲学基础是多元的。 一般法理学 按英国传统法理学包括一般法理学和个别法理学。一般法理学指的是对不止一个法律制度的描述。个别法理学是对一个法律制度的描述. GENERAL的定义：抽象、普遍、地域的广泛、不止一种。 一般法理学指对两种以上法律制度比较研究的法理学. 4. 挑战主权 超国家权力：非 政 府 组 织 的 法 律 地 位 、国 际 法 的 地 位 、 WTO 全球公民权利、可持续发展 对 政府权力的双重态度 民主的非政治化 思考：全球化与中国法律发展 加入WTO对我国法律的影响和要求 对我国的政治影响 1）人权保障、自由 2）信息自由、信息公开 3）权力的多元化 4）非政府组织 * * William Twining：全球化很重要，但全球化不一定非是一种说法，就像康德说的。也不一定是美国的经济分析法学所提倡的。在他看来全球化应该采取多元化的法律价值。