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南京师大学报（社会科学版）／ Ｊｕｌ． ２０１３／ Ｎｏ．５ 论行政强制设定中的公民建议权 张淑芳 ［摘 要］ 行政强制设定中公民建议权是我国行政法治面临的新问题，也是我国行政法制度中　 　 的新问题，具有非常深刻的制度价值。内容包含建议不予设定行政强制、选择设定行政强制、附条件 设定行政强制和依程序设定行政强制等范畴。该权利实现的主要路径应当有：保障公民介入行政强 制形成的动议、保障公民介入行政强制的论证、保障公民介入行政强制的听证、保障公民介入行政强 制的后评估。 ［关键词］　 行政强制设定；公民建议权；实现路径 《中华人民共和国行政强制法》对行政强制的种类和设定作了规定，尤其就行政强制的设定构设 了一系列新的制度，这些制度包括行政强制统一设定的制度、行政强制设定权规范化的制度、行政强 制设定听取意见的制度、行政强制设定说明理由的制度以及行政强制设定的后评估制度等。这些制 度都围绕行政强制设定过程中的权力和权利分配而展开，甚至可以说贯穿行政强制设定中有关权力 和权利设定制度的始终。同时，在行政强制设定中，公民权利对立法和行政权的制约被法律作了非 常具体和规范化的认可。这种认可既是行政强制设定中一种新的制度构造，也是我国公众对立法参 与的一种形式。但令人遗憾的是，我国学界对行政强制设定中公民的建议权却鲜有研究，正是基于 理论界的此种状况，本文试对行政强制设定中公民建议权的概念、价值、内容和法律保障作一初步探 讨，以求引起学界和实务部门的重视。 一、行政强制设定中公民建议权的概念 所谓行政强制设定中公民的建议权，是指立法机关在行政强制措施和行政强制执行的设定中， 作为个体的公民和作为参与到某一机制组织中的公民，对该行政强制措施和执行提出自己见解并以 相应的方式影响行政强制设定结果的法律权利。对这个定义的理解应当有一个较为宽阔的视野。 第一个视野是行政强制设定中的技术化。行政强制的设定是行政强制制度形成的前提和基础，如果 　法学博士，上海财经大学法学院教授，博士生导师，２００４３３。 本文为２０１１年教育部“新世纪优秀人才支持计划”资助项 目的部分研究成果。 ０７５ 没有行政强制的设定，就不会在法律文件和法治 因为如此，强制权力被视为是行政权体系中最为 实践中形成具体的行政强制制度。由此可见，设 敏感的权力，行政强制权力之所以敏感，是因为强 定权要比所设定的制度本身更加重要，正是因为 制权力对作为个体的公民会产生较大的精神上或 这一点，《行政强制法》在有关行政强制的设定中 财产上的侵犯。当然，这种侵犯就行政系统而言， 采用了前所未有的立法技术。例如，在行政强制 可能是理顺行政秩序所必不可少的，但对某一社 设定中，将设定的决定权和设定的建议权予以区 会个体而言，这样的强制权力则是一种绝对的侵 分，通过这个区分将行政强制设定的建议权放在 害。因为，在行政强制权力的作用下，社会个体或 行政系统，而将行政强制设定的决定权放在立法 者会丧失财产自由，或者会丧失精神自由。正是 机关，同时要求行政机关在提出行政强制设定的 因为这个逻辑关系的存在，法治发达国家在有关 ③ 动议时必须向最终通过这一行政强制的立法机关 强制权力的行使中都采取了非常谨慎的态度。 说明理由，这只是行政强制设定中强调技术因素 由上述基本认识出发，我们可以将行政强制设定 的一个方面。而强调公民在行政强制设定中行使 中公民建议权的概念作出下列进一步的解读。 建议权这一点，在行政强制设定的立法技术上显