内控实务培训(ppt 105页).ppt

c.企业法人的分支机构： 在法人书面授权范围的有效，企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。 法人书面授权不明的有效，如果法人的书面授权范围不明，法人的分支机构应当对保证合同约定的全部债务承担保证责任。 分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任。 企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，无效后应当承担赔偿责任的，由分支机构经营管理的财产承担。 债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。 d.企业法人的职能部门：绝对不能做保证人。企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效。 债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担。 债权人不知保证人为企业法人的职能部门，因此造成的损失，可以参照担保法第五条第二款的规定：担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任和第二十九条的规定处理。第二十九条债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。 3、保证的范围　 包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。　　当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 4、保证方式：一般保证与连带责任保证 A、一般保证：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。先诉抗辩权：一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。 B、连带保证：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 C、没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 一般保证与连带责任保证比较 -------保证方式的认定 1、一般保证：明确约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任 2、连带责任保证：（1）明确约定：保证人与债务人对债务承担连带责任；（2）推定：对保证方式没有约定或者约定不明确。 -------保证人的权利 1、一般保证：先诉抗辩权：保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，可拒绝承担保证责任； 不得行使的情形：（1）债务人住所变更，债权人要求其履行债务发生重大困难（债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行）；（2）受理债务人破产案件，中止执行程序；（3）保证人以书面形式放弃前款规定的权利。 2、连带责任保证：无先诉抗辩权。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任 。 -------保证期间 1、一般保证： （1）未约定的，保证期间为主债务履行期届满（或宽限期届满）之日起6个月；（2）约定的早于或等于主债务履行期限的，视为没约定，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月；（3）约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年 。 2、连带责任保证：与一般保证相同 -------保证责任的免除 1、一般保证： （1）在保证期间内，债权人未对债务人提起诉讼或申请仲裁的，保证人免除保证责任； （2）债务履行期届满后，保证人向债权人提供了债务人可供执行的财产情况，债权人怠于或放弃行使致使该财产不能执行，保证责任相应免除 2、连带责任保证：在保证期间内，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任 。 -------保证合同诉讼时效的计算 1、一般保证：债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起开始计算。 2、连带责任保证：债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起开始计算。 -------保证债务诉讼时效的中断与中止 1、一般保证：主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止 2、连带责任保证：主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断；主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止 -------当事人的诉讼地位 1、一般保证：一般是债务人和保证人为共同被告，但判决书中明确在对债务人财产依法