正当防卫的反思性检讨-洪范法律与经济研究所.PDF

正当防卫的反思性检讨 王 涌： 各位来宾，各位朋友，大家下午好！今天洪范法律与经济研究所 举行关于“正当防卫的反思性检讨”这样一个主题的研讨会，我们非 常荣幸地请到了北京大学陈兴良教授为我们主讲。那么这个主题也是 大家非常关心的，其中特别是前一段时间发生在昆山市的“龙哥事件”， 这个事件发生之后，民间的舆论当然是强调这是一个正当防卫，而那 些办理过许多重大刑事案件特别是正当防卫案件的一些律师却显示 了一些保守的态度，因为他们根据其以前所办理的刑事判决的经验， 其中特别有一些细节，比如说正当防卫者是否存在 “追杀”这样一些 细节？我们知道，我们中国过去的刑事审判对正当防卫的认定都是非 常苛刻的，在我们的微信和网络上也有许多各个国家在正当防卫方面 的认定和中国的不同之处吧，尤其是美国的一些案例，我们发现它似 乎是更为开明，对于正当防卫者的保护更加的充分。那么这个案件当 地的公安部门作出了认定是构成正当防卫的，这个是否已经标志着今 后我国的司法政策在这方面会发生一定的转变？陈兴良老师是我国 最早研究正当防卫的刑法学者，他的硕士论文就是 《正当防卫论》， 后来在这个基础上形成了他的专著。陈老师是我们法学界的大家，毕 业于北京大学法律系，1977 级，1981 年毕业，陈兴良老师是法学大 家，这一级的北大法学学生可谓是人才辈出、群星璀璨。那么今天我 们同时还邀请到清华大学周光权教授担任评议人，周教授是中国人民 大学法学博士毕业，清华大学刑法学院教授。同时，周老师还担任全 国人大宪法与法律委员会副主任 （副部级），所以我们今天这个会议 级别就非常高了。当然，今天周老师是作为一个学者来参加我们这个 会议。今天周老师非常特别，还带了一个红色的羽绒帽，这不是他的 风格，他以前都是非常严谨的一个人，很少着这种奇装异服，主要原 因前一段时间受了点伤，估计也是在正当防卫的过程当中，主要是骑 自行车不小心，所以现在还有一个伤口。另外，我们还请到了中国社 会科学院刑法室主任刘仁文研究员担任评议，刘仁文老师也是一个激 情澎湃的人，每次听他的演讲，观点非常震憾，气势如虹。所以，我 们今天非常荣幸请到了三位老师。我们今天的程序是这样安排的：首 先由陈兴良老师作大约一个小时的主题演讲，陈老师说 “开始我们就 以嘉宾的形式坐在上面，这样利于我们随时地进行交流，不要特别正 式的站在这里。”那么我们就采纳陈老师的这个建议。然后两位评议 人作评议，之后时间就交给我们在场的嘉宾和朋友共同参与讨论。我 们等会儿还会建一个微信群，大家可以现场问，也可以在微信群当 1 中问。我们的会议大约会在五点钟左右结束，那么下面我们以热烈 的掌声欢迎陈老师给我们作主题演讲！ 陈兴良： 今天很高兴受邀到洪范法律与经济研究所来举办这么一个活动。 今天讨论的主题是 “正当防卫”，非常感谢周光权和刘仁文两位教授 来共同参加讨论！我只不过是先作一个主题发言，然后共同来讨论正 当防卫制度。正当防卫制度在刑法中并不是一个非常核心的问题，而 是一个较为边缘的问题，但近期由于几个轰动性案件，例如“于欢案” 和 “于海明案”，在社会上引起了广泛的争议，由此而使正当防卫成 为当前社会关注的一个热点问题，在我们刑法学界也有很多学者参与 讨论，当然也存在一些不同的观点。我们今天的讨论主要是想对正当 防卫制度来进行理论上的分析，而不是要解决个案的问题。当然，在 这个讨论中不可避免地会涉及到个案，但是我们不是以解决个案作为 主要的目的，而是要对正当防卫制度进行一个整体性的反思，这点我 觉得是非常有意义的。我的发言我分三个部分：第一部分主要是从理 论上来对正当防卫的性质和特征作一个分析；第二部分是对正当防卫 立法作一个考察；第三部分是对正当防卫的司法作一个分析。 第一个问题，首先对正当防卫制度从理论上作一个分析。这里主 要涉及正当防卫的性质问题，正当防卫的一个前就是防卫权的问题， 因此，正当防卫是一项权利。这一点在刑法规范中是极为特殊的，因 为刑法中所规定的都是犯罪和刑罚，它是一个惩治性的法律、是一个 禁止性的法律。但是正当防卫是一个授权性的规定，授予公民在某些 紧急状态下具有一种防卫的权利，这种防卫权是我们对正当防卫制度 进行思考的一个出发点。那么如何来理解正当防卫的权利属性？应该 说在历史上是存在着一个演变的过程，主要存在以下三种理论：第一 种理论是把正当防卫看作是个人的自然权利，称为