商法学精品课件（第二章--商法学原理与案例教程）.pptVIP

商法学原理与案例教程 主 编 叶林 黎建飞 第二章 商主体 第一节 商主体概述 第二节 商个人 第三节 商合伙 第四节 商法人 第五节 商事辅助人 引例 美国德卡特合作协会诉厄本案 第一节 商主体概述 一、商主体的概念与特征 二、商事能力 三、商主体的国外法特殊分类 一、商主体的概念与特征 （一）商主体的概念 商主体，也称商事主体或者商人，是基本的商法概念，也是商法制度存在的基础之一。 在我国，现行法律没有明确规定商主体，但商法学界一般认为，商主体是指以从事营利为目的，以从事营利性活动为职业，并承受商事权利和义务的个人和组织。 对比各国商法典关于商人的定义，可以发现，各国商法典在确定商人概念时遵循的立法原则不尽相同，大致分为客观主义原则、主观主义原则和折中主义原则。 一、商主体的概念与特征 （二） 商主体的基本特征 从外部特征角度来看，可将商主体的特征概括为： 1商主体的职业性。 2商主体的营业性。 3商主体的技能性。 4商主体的公开性。 5商主体的独立名义。 二、商事能力 有学者亦将商事能力称为“营业能力”。 （一）商事能力的概念和要素 商事能力即指商主体独立从事营业，依法承受商事权利和义务的资格和能力，包括商事权利能力和行为能力。 总体来说，商事能力包含以下要素： 1具有民事能力。 2具有一定的营业财产。 二、商事能力 （二） 商事能力的限制 1关于限制行为能力人 限制行为能力人的商事能力，各国法律规定不完全相同，大致形成三种立法例。第一，肯定主义。第二，否定主义。第三，折中主义。 2对公务人员商事能力的限制 各国公务员法几乎都规定，禁止公务人员直接或间接经营商业或其他投机事业。 我国严格限制党政机关及其干部从事商事经营活动。 二、商事能力 3对外国人商事能力的限制 各国法律对外国人、无国籍人和外国法人的商事能力，设有各种限制性规定。 根据我国与外商投资有关的法律规定，外国（含我国香港、澳门和台湾地区）自然人、法人以及其他组织在中国境内从事商事活动的，必须首先获得政府部门的批准，再行办理工商登记。 这种规定构成了对外国人商事能力的特别限制。 三、商主体的国外法特殊分类 将商主体划分为商自然人、商合伙和商法人，是各国商法普遍采取的分类。此外，国外商法还采取其他分类标准，由此派生的商主体类型也比较复杂。 下面，按照国别情况，分别简要介绍德国、日本和法国商法关于商主体的特殊分类。 三、商主体的国外法特殊分类 （一）德国商法典 德国商法已形成了商人的统一概念。同时，德国商法也容忍非为营业的以及农林业的企业选择自愿登记，未为登记者不是商人。 （二） 日本商法典 日本商法中的商人，分为固有商人、拟制商人和小商人三种。 三、商主体的国外法特殊分类 （三） 法国商法典 因为法国商法典基本上采取了统一的商人概念，没有给予商人分类以太多关注。在立法层面上，法国商法采纳了商自然人和商事公司的划分标准。 我国没有制定商法典，但存在实质意义上的商法，自应存在实质意义上的商主体。在国外商法中，按照商主体的组织形式，可以将商主体划分为商个人、商合伙和商法人三类。在我国现行法律中，存在着商个人、商合伙和商法人的现实分类。 第二节 商个人 一、商个人的概念和特征 二、个人独资企业 三、个体工商户 四、农村承包经营户 一、商个人的概念和特征 商个人，也称为自然人或个体商人，是指自然人以自己名义，独立从事营业活动并承营业活动所生权利义务的商主体形态。 商个人除具有商人的一般属性外，还具有以下特点 : 1身份的多重性。 2形式的多样性。 3经营的集中性。 4责任的无限性。 二、个人独资企业 【案例2—1】个人独资企业的设立条件 （一）个人独资企业的特征 个人独资企业，简称独资企业，是由一个自然人单独投资设立，由一人拥有、控制并承担无限责任的营利性企业。 二、个人独资企业 （二） 个人独资企业的设立 1投资人为一个自然人。 2有合法的企业名称。 3有投资人申报的出资。 4有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。 5有必要的从业人员。 二、个人独资企业 （三） 个人独资企业的权利和义务 1在财产权方面，投资人对个人独资企业的财产拥有所有权。 2在管理权方面，企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或聘用其他具有民事行为能力的人负责企业事务的管理。 3在法定义务方面，独资企业应当依法设置会计账簿，进行会计核算；个人独资企业不得从事法律禁止经营的业务；独资企业招用职工的，应当依法与职工签订劳动合同，保障职工的合法权益。 二、个人独资企业 （四） 个人独资企业的解散和清算 根据《个人独资企业法》第26条的规定，独资企业因下列情形之一而解散：（