影响我国有限责任公司股权转让合同效力的因素及观点综述.docVIP

影响我国有限责任公司股权转让合同效力的因素及观点综述 　　内容提要: 股权的转让是股东行使股权经常而普通的方式.股权转让通常采用合同形式.学者们对影响股权转让合同效力的各种因素进行了广泛的研究，发表了一大批有见地的论著，形成了有影响的观点.有的观点为征求意见稿所采纳.本文对有影响的各种观点进行归纳和总结，期望对公司法的理论研究和司法实践有所裨益. 　　股权的转让是股东行使股权经常而普通的方式，因股权转让而发生的争议在公司法方面的诉讼中为数甚多，[1]所以，专家学者及实务工作者均予以关注，进行了广泛的研究，撰写了一大批有见地的论著。特别是对有限责任公司公司股权[2]转让，有限责任公司股东向股东以外的人(第三人)转让出资，相关法律及事实现象对股权转让合同的影响等进行了深入的研究。相关的研究成果为最高人民法院《关于审理公司纠纷案件若干问题的规定(一)征求意见稿》(以下简称征求意见稿)所采纳.同时，进一步区分了股权转让合同与股权转让，认为股权转让合同是债权行为，股权转让是股权转让合同的履行行为。本文对影响有限责任公司的股权转让合同效力的因素和观点进行归纳和总结. 　　一、《公司法》第35条第2款、第3款规定条件的性质及对股权转让合同效力的影响 　　对此问题，首先区分了合同的成立与生效。关于合同的成立，只要股权转让人与第三人意思表示一致，合同就成立。对此基本上没有争议。 　　但因《公司法》的上述规定，对合同何时生效，则存有争议。归纳起来，主要有以下五种观点： 　　第一种观点认为股权转让合同原则上从成立时就生效.[3]第二种观点认为股东会的同意和其他股东是否放弃优先购买权是法定生效条件。[4]第三种观点认为股东向股东以外的人转让出资时,如果没有经过全体股东过半数同意的程序,应当无效。[5]第四种观点认为未经全体股东过半数的股权转让协议的效力应当为相对无效,而非当然无效。[6]第五种意见认为股东向第三人转让出资，如未经全体股东过半数同意的程序，此等程序上的缺陷并不影响股东转让出资的实体权利，属于可撤销的行为。[7] 　　关于《公司法》第35条第2款、第3款的法律性质，这是以上五种观点的前提和基础。相应的可以区分为五种性质：任意法性质、法定生效条件、强制法性质、程序法性质(对第四种和第五种观点均持该观点)。[8] 　　征求意见稿第26条第1款规定：“有限责任公司股东未经其他股东过半数同意或者未向其他股东通报转让价格等主要条件而与非股东订立股权转让合同，或者与非股东订立股权转让合同，价格或者其他主要条件低于向其他股东告知的价格条件的，其他股东可以请求人民法院撤销该合同。”采纳了上述第五种意见，即撤销说。 　　二、公司章程规定的限制条件对股权转让合同效力的影响 　　对于公司章程能否规定禁止或限制股权转让问题，有三种观点，其一，公司章程《公司法》规定之外设定的对股权转让的禁止性的限制性条件是无效的;其二，认为，公司章程虽然不能作出禁止股权转让的规定，但在《公司法》规定之外对股东转让股权设定特定条件，符合合同自由原则。与上述两种观点相对应，前者认为股权转让合同仅违反公司章程的规定，不影响股权转让合同的效力;后者则认为违反公司章程的规定股权转让合同无效;其三，可称为折衷说，或者称为相对无效说，即违反公司章程限制的股权转让，或者说未按公司章程要求获得公司同意与承认的股权转让，相对于公司而言不具有对抗效力，但对于协议双方而言，不能仅以违反公司章程限制为由主张无效。同时，还认为，在此前提下，还应当具体问题具体分析，以此来确定违反公司章程的限制性条件对股权转让合同效力的影响。[9] 　　征求意见稿第22条规定：“有限责任公司章程规定股权转让的条件，限制股东转让股权，其不违反法律法规强制性规定的，人民法院应当认定其效力。”由此可见，该规定实际采纳了上述第二种观点，即认为公司章程有效，但对违反公司章程规定的限制股权转让合同的效力问题却没有作出规定。 　　三、对股东间限制股权转让其他约定(合同)对股权转让合同效力的影响 　　股东之间约定的向第三人转让股权的约定，如股东应经某大股东同意或董事长、董事会同意，其他均需无条件同意等，或者部分股东之间就优先权受让权所作的相互约定、公司与部分股东之间所作的特定条件下回购股权的约定、以及股东与第三人之间以股权为质押标的物的约定等。一般而言，这些约定比法律规定严格。依合同对的股权转让限制的法律效力，可以区分为对内与对外效力两个方面。就对内效力而言，只要限制的约定不与法律规定相违背，就应认定这些约定具有法律效力，但其效力只约束合同的当事人，其效力不及于未参与约定的第三人。就对外效力而言，即受合同限制的股东向第三人转让股权，其于合同的相对性原理，依合同对股权转让的限制应无法律约束力，对外转让显然不会仅仅因为合同限制的存在而当然无效。此