新民事诉讼法及其司法解释对施工合同纠纷的影响xJXB.pptxVIP

新民事诉讼法及其司法解释对施工合同纠纷的影响; 目 录 一、施工合同及施工合同纠纷案件的特点 二、施工合同纠纷案件的难点、疑点问题 三、新《民事诉讼法》及其《司法解释》影响下的施工合同纠纷案件若干问题;一、施工合同及施工合同纠纷案件的特点 ;施工合同的几个特点 ; ; ;3、风险始于招投标阶段：招标投标阶段、签订施工合同阶段与结算有关的问题审查;施工合同的几个特点 ;施工合同的几个特点 ; ; ; ;施工合同的特点 ;施工合同的特点 ; ;施工合同特点 ; ; ; ; ; ; ;12、合同文件多而复杂【合同文件及解释顺序】;施工合同纠纷案件的特点;施工合同纠纷案件的特点;二、施工合同纠纷案件的难点、疑点问题;1、施工合同效力认定问题2、无效合同的结算问题3、实际施工人，施工合同司法解释一乱点之一 4、优先受偿权正确行使问题5、中标通知书的法律性质 6、工程造价鉴定举证期限封口过早 7、合同解除问题 8、结算纠纷和欠款纠纷的区别，工程结算和工程欠款诉讼时效问题 9、约定不回复就视为认可的规定在实务中的困惑 10、合同法第113条，违约导致间接损失赔偿问题 ;1、施工合同效力认定问题 施工合同无效的情形： 1、施工合同因无资质而无效 2、应当招标而没有招标导致合同无效 3、超越施工资质范围承揽工程导致合同无效 4、转包导致合同无效 5、违法分包合同无效（以上五种属于违反法律、行政法规的强制性规定因而无效的情形） 6、低于成本价竞标 中标合同的效力？ 7、工程未取得“四证”导致合同无效？ 8、无理由变更价款，施工合同结算条款无效【黑白合同问题】只在招标投标条件下） 9、无理由变更工期，工期条款无效？（法律依据呢？） 10、无理由变更质量标准，质量条款无效?（法律依据呢？） 11、违反《环境影响评价法》强制性规定，施工合同效力？ ;2、无效合同的结算问题 【司法解释一规定的与结算有关的法律条款】结算原则 1、【质量合格的无效合同的结算】第二条 合同???效，质量合格，参照合同约定支付工程价款。 2、【修复后质量合格的无效合同的结算】【第三条 合同无效，修复合格，参照结算】 何为参照？如何参照？费用取舍问题;【结算案例】管理费全额返还给实际施工人? 在中民建公司与胡俊雄、十六化建公司建设工程施工合同纠纷案[案号：（2014）民抗字第10号] 中，最高检抗诉认为，中民建公司因无效合同取得的管理费系违法所得，应当予以收缴。但最高院认为，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。”上述司法解释通过对“非法转包”等无效行为取得的“非法所得”规定“可以”进行收缴，目的在于平衡当事人之间的利益关系，及时制裁违法行为，进一步规范建筑市场，保证建筑工程质量，进而保证人民生命、财产安全。对建设工程施工合同中的民事违法行为是否惩罚应根据案件实际情况及当事人违法情节而定，不能因为适用惩罚措施而导致当事人利益严重失衡。 本案中，实际施工人胡俊雄组织几十名民工施工，最终完成了挖运工程，且验收合格，其理应获得施工的劳务费。如果将该105万元管理费予以收缴，则胡俊雄仅得525万元劳务费，与其付出的劳动不相符。而非法转包的中民建公司在收取的胡俊雄105万元管理费被收缴后，仍然获得了十六化建公司（建设方）补偿中民建公司的100万元管理费，势必造成新的不平衡，激发新的矛盾。二审判令中民建公司将实际施工前便已经收取的105万元管理费向胡俊雄予以返还，而非予以收缴，充分考虑了司法解释本意和本案具体情况，适用法律并无不当。 ;【定额计价法费用构成，技术规范】 定额计价中建筑安装工程费用包括直接费、间接费、税金及利润等部分组成。直接费是由措施费和直接工程费组成，直接工程费又包括了材料费（消耗的材料费总和）、人工费、机械费。措施费包括生产工具使用费、测量放线费、临时设施费、缩短工期措施费、垂直及超高增加费、大型机械安拆及场外运输费、脚手架搭拆费、安全文明施工费、材料二次搬运费、冬雨季施工增加费等等。间接费包括施工管理费和规费、施工管理费一般有管理人员工资、办公费、固定资产使用费、工具用具使用费、差旅交通费、保险费及其他。规费一般包括工程定额测定费、劳动保险统筹基金、职工医疗保险费、职工待业保险费等。税金包括城市维护建设税、教育费附加及建筑税、建筑安装工程造价内的营业税、增值税。利润在定额中为企业投资期望回报。 ;【清单计价工程费