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订立劳动合同的法律风险及对策 ? 92?跨世纪2008年8月第16卷第8期CrossCentury,August2008,Vol16,N0.8 订立劳动合同的法律风险及对策 严丽玲 (江西省上饶供电公司,江西,上饶市,334000) 【摘要】《劳动合同法》的颁布实施给用人单位的管理理念和用工模式带来很大影响,分析订立劳动合同的法律风险.寻 求相应的对策,有利于避免和减少劳资纠纷,构建和谐劳资关系. 【关键词】劳动合同;订立;法律风险;对策 【中图分类号】D922.52【文献标识码】B【文章编号】1005—1074(2008)08—0092—02 《劳动合同法》于2008年1月1日已正式实施,其最大的特点 是对用人单位的规范用工要求和监管力度大大提高.因此,分析 企业订立劳动合同的法律风险,从源头上避免和减少劳资纠纷, 对促进企业全面,协调与可持续发展,构建企业和谐劳动关系有 着重要意义. 1合同形式的相关法律规定及对策 1.1合同形式的相关法律规定已建立劳动关系的,应当自用 工之日起一个月内订立书面劳动合同.此一个月内无劳动合同 的,有集体合同的按集体合同执行,无集体合同的,实行同工同 酬;超过一个月不满一年未订立书面劳动合同的,用人单位应当 向劳动者每月支付二倍的工资.用人单位自用工之日起满一年 不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立 无固定期劳动合同,同时,企业仍将支付劳动者双倍工资. 1.2对策规范录用流程,用工首先签订劳动合同;注意在劳动 合同中运用”顺延”条款;建立和完善劳动合同管理台帐,如出现 事实劳动关系时要及时补签合同,合同到期及时终止或者续签, 设计续签劳动合同的流程,禁止不签订劳动合同的员工上班,特 别关注合同快到期的员工的病事假等.注意区分工作交接手续 与退工手续.’《劳动合同法》实施后,用人单位将不能”玩火”不与 员工签订劳动合同.对于用人单位来说,将来考虑的重点应转向 如何在管理中采取各种强化措施,建立单位内部严格的劳动合同 签订纪律,禁止或防范出现员工不与单位签订劳动合同的现象. 避免与员工形成事实劳动关系.对于劳动者拒不签订劳动合同 的,用人单位应保留相关证据,如向劳动者送达签订劳动合同通 知书的证据等,用人单位将不承担法律风险. 2试用期的相关法律规定及对策 2.1试用期的相关法律规定新法对于三个月以上不满一年, 一 年以上不满三年,三年以上固定期限和无固定期限劳动合同, 分别规定了一个月,两个月和六个月的最长试用期;同时规定,同 一 用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期.以完成一定工 作任务为期限的劳动合同或劳动合同期限不满三个月的,不得约 定试用期.劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最 低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十,并不得低于用人 单位所在地的最低工资标准. 2.2对策注重用工招聘录用的风险控制,明确录用条件,细化 岗位说明书;注意灵活运用不同的合同期对应不同的试用期的政 策.规范试用期的约定期限与劳动合同约定期限的对应关系,试 用期的约定不能超过法律规定的对应期限.否则,会对试用期劳 动合同的解除,赔偿金的支付等产生不利影响.用人单位在试用 期内依法解除劳动合同也需遵循相关的程序规定.用人单位 在试用期解除劳动合同的,应当向劳动者说明理由.从举证角度 出发,建议采用书面形式,并且要求劳动者签收;用人单位在试 用期内解除劳动合同,也应当事先将理由通知工会.用人单位应 当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会;用人单位需 制作《解除劳动合同通知书》送达给劳动者,同时向劳动者出具解 除或者终止劳动合同的证明,并在法律规定期限内为劳动者办理 档案和社会保险关系转移手续.试用期内也要为员工缴纳社会 保险费.用人单位在试用期拒绝为劳动者办理社会保险的,劳动 者可以向劳动和社会保障部门投诉,造成劳动者损失的,用人单 位还应当承担赔偿责任. 3无固定期限劳动合同的相关法律规定及对策 3.1无固定期限劳动合同的相关法律规定新法放宽了无固定 期限合同的签订条件.一方面,只要企业与劳动者协商一致,就 可以订立无固定期限合同;另一方面,新法规定了在企业连续工 作十年;企业初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立 劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年距法定退休年 龄不足十年;连续订立二次固定期限劳动合同,且劳动者没有《劳 动合同法》所规定的特定情形等. 3.2对策以上规定将使企业面对更多无固定期限合同的劳动 者.这种劳动者结构的变化,企业人力资料管理部门应有相应的 案件伴有交易风险不难理解,但是对于侵权损害赔偿案件而言, 交易风险显然是解释不了的.可见,对于履行不能案件的执行仅 确立履行不能风险制度是不够的,因为这一制度解决不了履行不 能案件中的侵权损害赔偿案件