试论提供用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪的实然适用与应然展望.docVIP

试论提供用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪的实然适用与应然展望 伴 试论提供用于侵入, 法控制计算机信息系统的程序, 工具罪的实然适用与应然展望 一一一一一.一一一一一.一一.一 文◎孙中梅赵康一一一一一一一一一一一一一一一一一一一一一一一一一 随着信息化时代的到来.各类计算机犯罪也接 踵而至,其犯罪手法之高,专业化之强给刑法的 规制带来了严峻挑战.立法者综合各方意见.做出了有 力回应,在《刑法修正案(七)》中对原有的计算机犯罪 的条款进行了增补.增设了非法获取计算机系统数据 罪和提供用于侵入,非法控制计算机信息系统的程序, 工具罪.然而,自《修正案(七)》生效以来,由于相关案 例研究较少.给这类案件的准确定性带来一定困难. 2011年8月.最高人民法院,最高人民检察院公布了 《关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法 律若干问题的解释》(以下简称《解释》),为提供用于侵 入,非法控制计算机信息系统的程序,工具案件提供了 可操作的标准但由于此类案件的证据把握和法律适 用上均存在疑难之处.故值得深入研究. 一 ,提供用于侵入,非法控制计算机信息系统的程 序,工具罪的罪状理解问题 根据刑法第285条第3款之规定,提供用于侵入, 非法控制计算机信息系统的程序,工具罪是指提供专 门用于侵人,非法控制计算机信息系统的程序,工具, 或者明知他人实施侵入,非法控制计算机信息系统的 违法犯罪行为而提供程序,工具.情节严重的行为.该 罪并无对于犯罪主体的特别规定.因此是一般主体:而 对于该罪的犯罪客体.一般认为是指计算机信息系统 的安全,对此并无争议.因此.对于该罪罪状的把握, 北京市海淀区人民检察院[100043] 应当突出对该罪客观方面和主观方面的理解 (一1客观要件的理解 1.本罪的犯罪对象从罪状规定来看.该罪的犯罪 对象有两种.即专门用于侵入,非法控制计算机系统的 程序,工具,以及其他程序,工具.对于第二种犯罪对 象,需要对罪状进行合理解释,即这种程序,工具应当 是有其他用途但也可用于侵入,非法控制计算机信息 系统的程序和工具.这实际包含了两层含义:一是这 种程序和工具必须具有对计算机系统安全造成侵犯的 可能性.在功能上可以实现对计算机系统的非法控制 和侵入:二是这种程序不以专门性为必要,即可以是具 有其他正当用途.但在不当使用时即会产生危害后果. 立法机关的负责同志指出:所谓专门用于侵入计 算机系统的程序,工具主要是指专门用于非法获取他 人登录网络应用服务,计算机系统的账号,密码等认证 信息以及智能卡等认证工具的计算机程序,工具:所谓 专门用于非法控制计算机信息系统的程序,工具主要 是指可用于绕过计算机信息系统或者相关设备的防护 措施.进而实施非法入侵或者获取目标系统中数据信 息的计算机程序.因此,前述的第一种犯罪对象,实际 排除了该项工具,程序具有合法用途的可能性,《解释》 第2条对于这种类型的犯罪对象进行了明确的界定: (1)具有避开或者突破计算机信息系统安全保护措施, 未经授权或者超越授权获取计算机信息系统数据的功 2012年第1期(司法实务),总第139期 能的:(2)具有避开或者突破计算机信息系统安全保护 措施.未经授权或者超越授权对计算机信息系统实施 控制功能的;(3)其他专门设计用于侵入,非法控制计 算机信息系统,非法获取计算机信息系统数据的程序, 工具而第二种犯罪对象.则强调有造成危害后果的可 能性即可,其本身的用途并无限制.这种区别体现出刑 事立法的精密程度.正如我国学者所言:若提供的是 专门的上述程序,工具.被提供者是否实际使用.不影 响犯罪的成立:若提供的不是专门的.而是普通的上述 程序,工具,只有被提供者实际使用.才能认定提供者 构成犯罪.否则很难认定提供行为情节严重而具有严 重的社会危害性 2.本罪的客观行为本罪的客观行为从罪状规定 上较为简单.仅表述为提供一词提供在我国刑法 各罪的规定中并不少见.就该词本身而言.也属于耳熟 能详的普通用语.立法机关负责同志将提供解释为 向他人供给,也有观点解释更为宽泛.是指研制,出 售和无偿提供.这里的提供并未限制于有偿提供.只 要客观上实施了向他人供给的行为.使得他人实现了 对物的控制,均应当评价为是提供.当然.在此还需 要注意的是对于提供后的行为或者状态对于提供 行为界定的影响.从刑法基本原理来看.诸如提供, 介绍等行为一般是对于某项犯罪的实行行为的帮 助,其本身并不能构成独立的实行行为.但立法者也会 考虑到某些的帮助行为本身就具有较大的社会危害 性,有单独评价的必要.因此,便将较为严重的帮助行 为直接规定为是实行行为这也意味着通过法律拟制 而成为实行行为的帮助行为.在社会危害性的严重程 度上.和一般意义的实行行为是等量齐观的具体到本 罪.对于提供的判断