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重庆社会科学 ChongqingSocialSciences 年第 期(总第 期) ( ) 2007 1 146 No.1,2007SerialNo.146 外国继承的接受与放弃制度比较研究 王 薇 摘 要:在现代继承法律制度中,各国有关继承人接受与放弃继承的共同要件,接受、放弃继承的期限、方式和效 力的法律规定存在一定差异。文章在比较外国接受与放弃继承制度之异同的基础上,建议我国大陆地区确立以无限继 承为原则,继承人有条件地接受有限责任继承的立法体例,并借鉴官方管理或清算程序。继承法应明确规定接受与放弃 继承制度的共同要件,并修改接受和放弃继承的方式、期限和效力的相关规定。 关键词:外国;继承法;接受继承;放弃继承 中图分类号 文献标识码: 文章编号: ( ) :K248 A 1673-0186200701-0091-06 作者简介:王薇( ),女,四川成都人,西南政法大学,博士生(重庆 )。 1979- 400031 现代继承法赋予继承人选择权,继承人有权选择 义,被德国、法国等大多数大陆法系国家所采用。 接受或放弃继承,但世界各国不同立法体例给予继承 二是承认继承主义。遗产不因继承开始而当然地 人选择权的范围有所不同。继承人接受与放弃继承的 移转于继承人,而须继承人为接受继承的意思表示后 共同要件、期限、方式和效力,也因所选择的立法体例 才发生遗产归属效力。根据这种立法主义,继承的接 不同而存在差异。本文首先从宏观上比较外国继承的 受须有继承人积极的表示,并具有溯及力。继承的放 接受与放弃制度的立法体例,针对我国现行继承法律 弃则不须继承人积极的表示,不接受即为放弃。这是 制度提出相应立法建议。然后从微观上就接受与放弃 罗马法中的立法主义,为苏俄民法典所采纳。 继承的共同要件、接受继承制度、放弃继承制度三个 三是法院交付主义。遗产经法院决定将其交付于 方面进行比较研究,并提出相应立法建议。 继承人时,才发生遗产归属的效力。在这种立法主义 一、接受与放弃继承制度的立法例之比较及相应 下,继承的接受,是请求遗产交付的意思表示。奥地利 立法建议 民法采用这种立法主义。 接受和放弃继承制度与遗产的转移方式密切相 四是剩余财产交付主义。遗产先归属于遗产管理 关,在概括接受和放弃继承制度的立法体例之前,必 人或遗嘱执行人,经其清算后,尚有财产时,继承人始 须先考察几种不同的遗产转移方式。 得请求其交付。在这种立法主义下,继承的接受,是财 ( ) (一)关于遗产转移方式的立法主义 产交付请求权的行使。[1]P33英国、美国采用的是这种 就继承开始后继承人取得遗产的时间和方法而 立法主义。 言,大致有以下四种立法主义: (二)关于接受和放弃继承制度的立法体例 一是当然继承主义。遗产上的权利义务,因继承开 剩余财产交付主义中继承人接受的是经清算的