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【合同法】高分技巧全攻略
合同法
合同总则
一、合同分类:
(一)双务合同与单务合同
单务合同:赠与、借用、自然人借款,附义务的赠与(负担的义务不成为赠与的对价)
1、区分标准:是否双方互相承担给付义务;
(1)双务合同是指双方负债务的合同
(2)单务合同是指仅一方负担债务,对方不负担债务的合同,又称片务合同。
2、区分意义:①是否具有双务合同中的履行抗辩权;
②合同被解除,确认无效或被撤销时,双务合同必须互为返还给付
(二)有偿合同与无偿合同
1、区分标准:享有权利是否需要支付一定对价(约因);
(1)有偿合同是指双方互为给付而取得对价的合同。
(2)无偿合同是指一方只为给付而无对价的合同。
2、区分意义:
(1)注意义务:无偿合同中当事人的注意义务较有偿合同为轻
(2)行为能力:纯获利益的行为不要求受益人的行为能力
(3)债的保全中的撤销权:债务人的有偿处分行为须附加主观要件
(4)善意取得:占有人须以有偿方式处分动产才构成善意取得;
3、典型的无偿合同:赠与、借用、保证
4、没有约定费用则推定为无偿:委托、保管、自然人借款
5、一般而言,单务合同也就是无偿合同,双务合同就是有偿合同,但存在例外
(三)诺成合同(不要物合同)与实践合同(要物合同)
1、区分标准:是否以标的物的交付为合同的成立或生效的要件
(1)诺成合同,指只要行为人意思表示一致,就能成立的合同。
(2)实践合同,指除意思表示一致外,还需要以物的交付为成立(生效)要件的合同。
2、区分意义:不交付标的物的责任(违约还是缔约过失)
3、主要的实践合同:定金、借用、自然人借款、保管
(四)不要式合同与要式合同:(法定要式、约定要式)
1、区分标准:以合同的成立是否须采用法律规定或当事人约定的形式
2、要式合同的要式种类:
(1)书面:合同法上的书面合同;
A、金融机构为贷款人的借款合同;(第197条)B、六个月以上的租赁合同;(第215条)
C、融资租赁合同;(第238条) D、建设工程合同;(第275条)
E、技术开发合同;(第330条) F、技术转让合同;(第342条)
担保法中的书面合同:保证、定金、抵押、质押
(2)登记——专利申请权、专利权转让合同;向专利局登记。;
——注册商标转让合同;(商标法第39条)向商标局核准登记。
注意,专利和商标的使用权的转让不需要登记
(3)批准——中外合资经营合同;(中外合资经营企业法第3条)外经贸部门批准。
——中外合作经营合同;(中外合作经营企业法第5条)有关部门批准。
(4)公证——外国人在中国收养子女的协议;(收养法第21条)
3、区分意义:关系合同的效力――欠缺法定形式的合同效力如何
(1)原则:不成立或无效;
(2)例外:因履行而治愈;只适用于欠缺书面要式。
(3)其它:6个月以上的租赁未采取书面形式(合同215条) 未采取书面形式的,视为不定期租赁,双方当事人都享有任意解除权
(五)有名合同(典型合同)与无名合同(非典型合同)
1、区分标准:法律是否对某类合同赋予了特定名称与特定规则;
2、区分意义:法律适用不同;
无名合同适用总则的规定,并可以参照分则或者其他法律最相类似的规定200字左右,我们要学会一眼尽量多看几个字,甚至是以行来计算,把我们的速读提高,然后再提高阅读量,这是司法考试的基础。《司法考试》的各种试题都是考察学生的思维,大家平时还要多刻意的训练自己的思维。学会快速阅读,不仅在复习过程中效率倍增,在考试过程中更能够节省大量的时间,提高效率,而且,在我们一眼多看几个字的时候,还能够高度的集中我们的思维,大大的利于归纳总结,学会后,更有利于《司法考试》的复习与临场考试,特别是在学习速读的同事,还能够学习思维导图,对于《司法考试》的各种试题都能得心应手的应付。本人当年有幸学习了快速阅读,至今阅读速度已经超过5000字/分钟,学习效率自然不用说了。我读大学的成绩是很差,考司法考试的时候的时候我只是碰运气,结果最后成绩出来了居然考了岗位第二,对自己的成绩非常满意,速读记忆是我成功最大的功劳。只要认真练习,马上就能够看到效果了!, 想学的朋友可以在这里下载,怕有的童鞋麻烦,这里直接给做了个超链接,先按住键盘最左下角的“ctrl”按键不要放开,然后鼠标点击此行文字就可以进入了。此段是纯粹个人经验分享,可能在多个地方看见,大家读过的就不用再读了,只是希望能和更多的童鞋分享。
(八)本约合同与预约合同
1、区分标准:两个合同相互间是否具有手段和目的的关系
(1)预约,指约定将来订立一定合同的合同;因履行预约而订立的合同为本约。
(2)预约以订立本约为其给付内容。
(3)预约的目的在于在将来订立本约。
2、区分意义:(
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