不完全契约与独立董事作用的本质及有效性分析_从传统法人治理结构的缺陷论起.docxVIP

不完全契约与独立董事作用的本质及有效性分析———从传统法人治理结构的缺陷论起□郭强蒋东生摘要 : 本文从讨论传统法人治理结构的缺陷出发 , 试图对独立董事产生的原因 、独 立董事角色的本质作用进行理论解释 , 并对其作用有效发挥的约束性条件进行分析 。 本文的研究结果表明 ,独立董事的本质作用是企业契约规则的监护人 ,同时是不完全契 约条件下短期合约的裁定人和边际调整人 , 不完全独立性是独立董事作用有效发挥的 基本约束条件 。本文还将从这种分析的逻辑中归纳出判断独立董事制度是否有效的若 干约束条件 。关键词 :不完全契约法人治理结构独立董事独立性权力制衡信息对称在股份制企业中 ,一旦某一方利益群体实际上垄断了企业的控制权 ,便会在利己与 效率这两种源于人性本能动力的驱使下 ,通过机会主义行为谋求自身利益的最大化 ,而 最大化利益获得 , 总是以相关合作者利益的损害为代价 。这种现象可以被当成一条定律 。寄希望于他们的道德自律 ,只是一种幼稚的妄想 ,正如迈克尔 ·J . 康默所言 “: 自我约束如同让吸血鬼管血库一样 ,是很难成功的”①。传统的法人治理结构 ,既没有独立董 事参与的法人治理结构 , 在实践中被证明 , 由于其内在机制存在缺陷 , 无法有效抑制和 约束这种机会主义行为 , 因此 , 独立董事以权力制衡者的角色进入董事会 , 并通过分解 企业控制权来弥补传统法人治理结构的缺陷 。不仅如此 ,我们将指出 ,在不同生产要素 对企业竞争力和利润的贡献已经发生重大变化的市场条件下 ,独立董事参与法人治理 , 也是众多利益相关者分享企业控制权的一种替代形式 。目前 , 对独立董事制度进行分 析与比较的相关文献 ,大多局限于描述或操作的层面 ,本文的目的旨在从企业制度内在 逻辑关系的分析中 ,论证为什么要在法人治理结构中引入独立董事这样一个角色 ,独立 董事作用的本质 ,独立董事有效发挥作用的条件 ,以及独立董事参与法人治理作为企业 制度创新的价值及其局限性 ,从而为理解独立董事制度的作用 ,提供一个具有内在逻辑 支持的理论分析框架 。相信这种分析和所得出的结论对企业建立有效的独立董事制 度 ,或者说 ,对评价一个企业的独立董事制度是否有效 ,能够有所裨益 。不完全契约与传统法人治理结构企业契约的不完全性以及为解决契约不完全性而建立的传统法人治理结构存在缺 陷 ,是独立董事产生的基本原因 。- 78 -企业理论将企业解释为利益相关者合作关系 的一系列契约的集合 。不同生产要素的所有者之 所以通过契约将各自的生产要素组合在一起 , 并 以团队的方式进行生产 ,是由于他们相信 ,合作生 产的收益多于他们各自独立生产的收益 , 或者是 由于他们各自的生产要素若不与其他生产要素结 合就无法进行生产 。与业主制企业和合伙制企业 不同的是 , 股份制公司作为现代企业的基本组织 形式 , 其活动与生产要素的投入者是分离的 。一 个自然人一旦将自己的生产要素投入企业 , 它的 投入便成为企业的财产 , 如同一滴水倒入一桶粥 中 ,他未来的收益并不是从他投入的那滴水 ,而是 从那滴水与粥的融合中获得的 。按照资本雇用劳 动的逻辑 , 非人力资本要素的投入者成为企业的 股东 , 人力资本要素的投入者成为企业的雇员 。 一个股东参与企业契约所付出代价是 , 放弃对自 己所投入的那部分财产的直接支配权 ,作为补偿 , 他得到两样东西 , 一是有限责任 , 二是一组权利 , 即股权 , 包括与其他股东共同分享企业控制权和 收益权 , 并可以自由地将这些权利转让给他人 。 股权让渡行为可以解释为退出契约的行为 ,但是 , 一个股东退出契约时 ,他可以出卖的是这组权利 , 如果他不转卖 , 他的子女未来继承的也是这组权 利 , 而“那滴水”却永远留在企业中 。由于契约的 这种安排 , 股份制企业因此而获得了两个重要的 特性 : 独立性和永存性 。独立性是指企业组织独 立于生产要素的投入者 ,有自己独立的财产 、目标 和利益 ; 永存性是指企业组织不依赖于成分不断 变化的生产要素投入者的自然生死或意志改变 , 可以凭企业的独立财产永续经营 。为了使企业能 以组织的名义进行经营并区别于自然人 , 法律赋 予企业组织类似于自然人的身份与特征 ———法 人 。法人有自己独立的人格和财产 , 可以像自然 人一样从事签约 、借贷等经济活动 ,可以有自己的 专利和名称 , 可以用法人的身份与其他个人或组 织打官司 。股份制公司的这种契约安排 , 使企业组织及 财产独立于参与企业活动的成员 ,这意味着 ,企业与其成员在目标和利益上并非总是一致的 。法律 意义上的企业法人与生物学意义上的自然人的本 质差异在于 , 构成自然人的各种器官要素在本质 上是非独立性的 ,