违约可得利益损失赔偿的确定标准-环球法律评论.PDF

理论前沿 违约可得利益损失赔偿的确定标准 郝丽燕 　　内容提要：我国《合同法》第 １１３条规定违约责任中可得利益的赔偿额度以“预见或 应当预见”为界限，但是司法裁判中经常援用“确定性规则”对可得利益损失赔偿不予支 持。“可预见性规则”是在因果关系之外的附加要件，其 目的是为了限制可得利益损失赔 偿，避免违约方承担过分的赔偿责任，而“确定性”则是诉讼中判断是否存在可得利益时 的证明标准问题。英美法及大陆法在可得利益证明标准方面现阶段通常采“极大可能 性”理论。“可预见性”和“极大可能性”涉及的是可得利益的不同方面，二者同时满足才 能使违约可得利益损失得到赔偿。另外，在确定可得利益的数额时可以选择具体计算方 法或抽象计算方法，抽象计算方法一般仅适用于商业领域。 关键词：可得利益　可预见性　确定性　具体计算　抽象计算 郝丽燕，济南大学政法学院讲师。 一　引　言 〔１〕 可得利益（ｌｕｃｒｕｍｃｅｓｓａｎｓ）损失赔偿制度肇始于罗马古典法时期， 普通法时期的可 〔２〕 〔３〕 得利益损害赔偿在莫姆森（ＦｒｉｅｄｒｉｃｈＭｏｍｍｓｅｎ） 和科恩菲尔德（ＲｉｃｈａｒｄＣｏｈｎｆｅｌｄｔ） 的 研究之后便尘埃落定。现代损害赔偿法的基本理念首先是填补损失，即填补产生的不利， 该理念下可得利益损失同样应当予以赔偿。如何确定需要赔偿的可得利益是填补损失理 念下损害赔偿法中的一个困扰颇多的问题。 根据我国《合同法》第 １１３条，违约责任中损失的赔偿额“包括合同履行后获得的利 益，但是不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成 〔１〕 Ｂｅｌｏｗ，ＫａｒｌＨｅｉｎｚ，ＤｉｅＨａｆｔｕｎｇｆｕｅｒｌｕｃｒｕｍｃｅｓｓａｎｓｉｍｒｏｅｍｉｓｃｈｅｎＲｅｃｈｔ．Ｍｕｅｎｃｈｅｎ１９６４，Ｓ．１，１２３． 〔２〕 Ｍｏｍｍｓｅｎ，Ｆｒｉｅｄｒｉｃｈ，ＢｅｉｔｒａｅｇｅｚｕｍＯｂｌｉｇａｔｉｏｎｅｎｒｅｃｈｔ２．Ｂｒａｕｎｓｃｈｗｅｉｇ１８５５，Ｓ．１３４，１７３． 〔３〕 Ｃｏｈｎｆｅｌｄｔ，Ｒｉｃｈａｒｄ，ＤｉｅＬｅｈｒｅｖｏｍＩｎｔｅｒｅｓｓｅｎａｃｈｒｏｅｍｉｓｃｈｅｍＲｅｃｈｔ．Ｌｅｉｐｚｉｇ１８６５． ·４８· 违约可得利益损失赔偿的确定标准 的损失”。该规定包含了两大基本理念———完全赔偿（Ｔｏｔａｌｒｅｐａｒａｔｉｏｎ）和限制责任（Ｂｅ ｓｃｈｒａｅｎｋｕｎｇｄｅｒＨａｆｔｕｎｇ）。其中的“损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合 同履行后可以获得的利益”体现了完全赔偿原则；“可预见性”要件则是限制责任理念的 呈现。尽管我国理论界对“可预见性”无论在理论基础方面，还是在构成要件方面都有颇 〔４〕 多研究， 但是这些研究多限于以国外早期的研究为基础，对该规则存在的意义和内容 等方面的研究并不十分全面。而在司法实践中，法院的裁判则很少将“可预见性规则”作 〔５〕 为裁判的依据， 当事人也极少用“可预见性”抗辩，法院在裁判中更倾向于运用“确定 性规则”来判断是否存在需要赔偿的可得利益损失，这导致“可预见性”规则在一定程度 〔６〕 上似乎被架空。因此有观点提出，应当在可得利益损失赔偿中构建“确定性规则”， 但 是“确定性”在各国司法裁判中逐渐被扬弃，因此该观点颇值商榷。另外，在可得利益的 计算方面，无论是理论界抑或实务中都没有建立起具体可操作的计算方法。 面对上述问题，我们必须思考：在违约可得利益的损失赔偿方面，“可预见性规则”并 非被所有立法例采纳，那么我国《合同法》把“可预见性”规定为可得利益损失赔偿的要件 是否具有合理性；“确定性规则”是否能够作为可得利益损失赔偿的实体法要件；实践中 如何确定应当赔偿的可得利益。鉴于此，本文除了从多个视角论证“可预见性”要件的必