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典当纠纷 　　代 理 词 　　首席仲裁员、仲裁员： 　　上海市德尚律师事务所接受杨先生、李女士的委托，指派本人担任上海某某典当行有限公司诉杨先生、李女士房地产抵押借款合同纠纷一案中杨先生和李女士的仲裁代理人。根据事实和法律，本律师发表代理意见如下： 　　一、作为李女士的仲裁代理人，本律师认为，上海市仲裁委将李女士列为本当事人，程序违法。 　　理由如下： 　　1、李女士先后于申请人制作的格式《承诺书》上签名为杨先生以杨先生名下(名义上为杨先生所有，因李女士系杨先生的配偶，因而也被视为为杨先生与李女士共同所有，实为数码公司所有。以下同。)的房地产作抵押物向申请人申请房地产抵押借款行为承诺承担信用担保。其所签署的《承诺书》主文有三个自然段。第一自然段明确了李女士与杨先生的关系。在第二自然段中，李女士表示明知杨先生与申请人之间签订的《房地产抵押合同》的实体内容。在此基础上，李女士在该《承诺书》的第三个自然段中承诺，一旦出现前述《房地产抵押合同》约定事项而导致申请人处分该抵押物时，愿配合处分抵押物，并以处分抵押物的钱款偿还该付的费用。当经过前述顺序的偿付尚不足于付清该付部分时，申请人有权向(李女士)追索，李女士愿意承担连带清偿责任。该三段文字中从未反映出李女士与申请人之间就彼此间产生纠纷后的纠纷解决办法。换言之，李女士与申请人之间无通过仲裁解决彼此间产生纠纷的纠纷解决办法。因此，上海市仲裁委接受申请人提出的以李女士为被申请人的仲裁请求无法律依据，程序违法; 　　2、李女士于其先后签署的两份《承诺书》的第三部分所作的承认，名义上李女士承担的是连带担保责任，究其实施程序，对照法律，实为一般担保责任。因该节文字命名和实际内容不一致，在判断李女士承诺的担保性质时申请人与李女士之间产生歧义。因该《承诺书》系格式承诺书，由申请人制作，故依照有关规定，当对格式条款内容产生歧义时，应采纳非格式合同制作方的意见，作有利于非格式条款制作方的判断和解释。而上海市仲裁委在未经庭审，未就李女士应当承担的担保方式作出裁决前先行驳回李女士提出的管辖权异议，程序违法。 　　3、杨先生代表其所在公司向申请人借款时用以抵押的房产目前已被刑事侦查部门查封。杨先生之案尚未最后定案。被查封物的性质尚未确定。因此，尚没有发生本案中“处分抵押物，并以处分抵押物的钱款偿还该付的费用……尚不足于付清该付部分”的情形。为此，尚不存在将李女士列为本案“被申请人”的地位。 　　二、作为杨先生的仲裁代理人本律师发表如下意见： 　　(一)从程序上看，存在两个问题： 　　1、杨先生不应是系争系列法律关系的主体。真正的主体应当是申请人与杨先生所在的上海煤航数码技术有限公司(以下简称数码公司)。 　　2、因目前的特殊情况(公安侦查机关至数码公司查封了几乎所有的与数码公司以及杨先生涉嫌合同诈骗犯罪相关的所有书证和物证)，杨先生未能提供足资判断系争系列法律关系性质有关证据材料的情况下，于法定(包括上海市仲裁委仲裁规则)规定的时效范围内向上海市仲裁委提出申请，请求仲裁委依法(依规则)调取该证据。但仲裁委却予懈怠，差使杨先生的妻子办理此事，致使被申请人至今未能取得该份证据提交仲裁庭。 　　(二)在实体上，本案存在如下情况： 　　1、系争系列合同为一系列无效合同。 　　系争系列合同系一系列房地产抵押借款合同，非如申请人所称系一系列房地产抵押典当合同。 　　根据系争系列法律关系发生时有效的，由中华人民共和国国家经济贸易委员会于2001年8月8日颁发并生效的《典当行管理办法》的规定，典当行设立并从事典当业务应当首先持批准文件和省级人民政府经济贸易委员会核发的《典当经营许可证》，到公安机关申领《特种行业许可证》，到工商行政管理机关申请登记注册，领取营业执照后方可进行。《典当行管理办法》以列举式条款明确规定了典当行可以经营的业务范围，和禁止经营的业务范围。其中规定，典当行可以经营房地产抵押典当业务，而非房地产抵押借款业务。并且，明文规定，禁止典当行从事信用借款业务。 　　结合申请人提供系列合同和其他相关证据，不难看出，系争系列合同系一系列房地产抵押借款合同，非如申请人所称系一系列房地产抵押典当合同。 　　理由如下： 　　从立法和司法实践看，系争系列法律关系不具有房地产抵押典当关系特征，而具有房地产抵押借款关系特征。 　　《典当行管理办法》第三条规定：所谓典当，是指当户将其动产、财产权利作为当物质押或者将其房地产作为当物抵押给典当行，交付一定比例费用，取得当金，并在约定期限内支付当金利息、偿还当金、赎回当物的行为。第二十六条规定：当票是典当行与当户之间的借贷契约，是确定双方权利义务关系的主要依据。典当行和当户就当票以外事项进行约定的，应当补充订立书面合同。第三十三条规定：典当当金利率，按中国人民银行公布的银行机构同档次法