契约精神与婚姻法适用法律问题探究.doc

契约精神与婚姻法适用法律问题研究 1、相关定义 1.1、国际条约在国内适用法律制度的概念、性质及其内容 一、 国际条约在国内适用法律制度的概念一、 国际条约在国内适用法律制度的概念 根据上文所述,”国际条约在国内适用”涵义为:”条约当事国国内的立法机 关、司法机关和行政机关适用条约”。加之制度一词的概念为:”要求大家共同遵 守的办事规程或行动准则,也指在一定历史条件下形成的法令、礼俗等规范或一 定的规格”。则笔者认为,”国际条约在国内适用法律制度”意指:在国内立法、 司法、行政机关适用国际条约时所要共同遵守的法律准则。国际条约在国内的适 用法律制度主要具有内容多样性的特点,”制度”是一种广泛的概念,其中包含 国际条约的适用方式、国际条约在国内法体系中的地位、国际条约与国内法冲突 7 的预防与解决。同时,国际条约在国内的适用法律制度还具有统一性的特点,无 论是适用方式、在国内法体系中的地位,还是冲突的预防与解决,都是一种互相 连贯又体现出一致性的准则。 1.2、法律原则的定义 “法律原则”作为法学上使用的一个概念,也同样具有”原则”的核心意项,国内 学者一般这样定义法律原则:法律原则一般是指可以作为规则的基础或本源的综 合性、稳定性原理和准则;法律原则是指贯穿于法或法部门之中的用以表达某种 国家意志的指导思想;法律原则是法律上规定的用以进行法律推理的准则。 。 根据权威的《布莱克法律辞典》,法律原则是法律的基础性真理或原理,为其他 规则提供基础性或本源的综合性规则或原理,是法律行为、法律程序、法律决定的 决定性规则。这个定义是从法律原则的性质与地位两方面来下的,比较全面、可取 。 本文采取这个定义。 1.3、法律原则的概念及特性 .1 法律原则的概念 1.1.1 “原则”一词的语义考察1.1.1 “原则”一词的语义考察 原则,在现代汉语中的公共含义是观察问题、处理问题的准绳。”原”,乃”源” 的古字,有根本、推求、察究、原来、起初之意。”则”为规则之意。查《辞源》, 无”原则”一词,证明古代汉语中无”原”与”则”的合成词,原则一词可能是近代中国 学者在翻译外国书籍时将”原”与”则”两字结合而产生的新词,从而形成”根本规则” 的含义。 在拉丁语中,现代汉语中”原则”一词的对应词是 Principium,有”开始、起源、 基础、原则、原理、要素”等。由此可见,拉丁语中的 Principium 同古汉语的”原”(源), 语义十分接近,二者的原始意项都是根本、起初。前者直接引申出根本规则的意 项,后者将”原”与”则”结合,形成根本规则的意项,在普通英语中,原则(Principle) 主要有下列意项: 被接受或公开声称的活动或行为准则 根本的、原初的或一般的真理,为其他真理所凭借 根本的教义或信条、特别的统治性意见 行为的正确准则 正确行为的要求和义务的指导感 行为方式采用的固定规则 在法律英语中,原则(Principle)具有如下含义: 法律的诸多规则或学说中的根本的真理或学说,是法律的其他规则或学说 的基础或来源 确定的行为规则、程序或法律裁决、明晰的原理或前提,除非有更明晰的 前提,不能对之证明或反驳,它们构成一个整体或整体的构成部分的实质,从属 于一门科学的理论部分 法律英语中”原则”的含义与普通英语中”原则”的第、两个意项基本相同, 都是表明”原则”是其他规则的来源和依据,是整体的基础,具有不可动摇的根 本地位;同时表明原则的两方面作用: 它们是其他规则产生的依据 它们又是直接的行为规则 通过对原则一词的语义考察可以发现,无论在汉语还是在拉丁语或英语中, 原则一词的核心意项都是根本准则。 3 1.4、夫妻忠诚协议的概念 诚协议的比率日趋上升,签订协议就是为了使双方的 婚姻更为稳定,确保双方彼此忠诚。什么是”夫妻忠诚协议”?通说认为是夫妻双方在 婚前或者婚姻存续期间,为了使夫妻双方彼此忠诚,在公平协商的前提下,签订的明确 夫妻两人职责与权利的协议。此类协议大多要求”夫妻在结婚之后要彼此敬爱,对家庭 和配偶也要承担相应的责任。最重要的一点是,协议书明确指出了”违约责任”[1]。违 约责任即,如果结婚后之后,有一方因为道德品质方面的原因而发生婚外情等不道德的 行为,那么就要支付一定的费用来赔偿给另一方造成的损失,比如精神损失费、名誉损 失费等,而且双方所约定的数额通常都比较大,其目的就是警示和防止夫妻双方犯错。” [2]。 通过研究相关法律实例,可以分析出,夫妻双方在制定忠诚协议时,主要考虑以下 两部分内容:1、人身关系协议;2、财产关系协议。[3]对协议来说,其内容主要有,在 符合协议所指出的特定情形之下,对于人身、财产关系的变动或者是对于与某些人身、 财产权利的相对丧失。协议的内容通常能够划分为下述三种:一是以夫妻忠诚为