2014年刑诉法重难理论考点讲评讲座提纲.docVIP

2014年刑诉法重难理论考点讲评 讲座提纲 一，理论考查力度増大的成因。司法实践有这个需要。实践有很多律师认为办案就是法条，跟我无关。其实未来通过司考，不管是律师 法官 检察官。理论是很重要的。法条规定模凌两可的时候，就必须要有理论支撑。理论很重要。法条是理论的表现形式。司法实践急需。 主要原因有三个 ：（一）司法实践有这个需要。实践有很多律师认为办案就是法条，跟我无关。其实未来通过司考，不管是律师 法官 检察官。理论是很重要的。法条规定模凌两可的时候，就必须要有理论支撑。理论很重要。法条是理论的表现形式。司法实践急需。（二）司法考试近些年来遭到非议和批评。非法学背景的也可以考过。这是什么原因呢?司法考试命题有问题，太浅显，只要背法条就OK了。目的就是要法学背景的多选拔。（三）司法考试难度使然。首届考试通过率7%，后来司法执业出现真空和断层。国家曾经一度提高司法考试通过率，最高通过率是20% 现在法院已经满足了需求，通过率就逐年下降。10%通过率很低，出题人要挑高考试真题难度。增加理论考点是一个方便的方法。基于实践中需要，选拔法学背景的人，司考要求难度高。促成了13年考理论很多。 如何准备？仔细分析的话，不是那么难。出题人也要进行调查，心里很清楚本科阶段的学生的法学素养。确实要考察理论，不考很精深的，考粗，浅。粗只考察重难理论的层面不会考很深。不会出的很细。只考粗枝大叶。浅就是理论的东西，论起来可以融合很多法系，很多有争议的观点，这样考 都不会答出来的。众说纷纭，司法考试考察理论只会考察通说，也只会考一两种的观点。考理论是个难题，但是没有我们想象中那么难。理论考题不能放弃，但是也不能读很多理论书籍。方法就是教材加听课。教材会讲理论很详细，主要观点和核心思想老师会写很清楚。要务必学习教材。另外教材肯定很详细，自学可以。但是有条件要通过各种方式要听课。有的时候看书，阅读的状态和老师讲的意思是有差别的。看教材一回事，听课又是一回事 四，刑诉法中重难理论考点解析。 程序正义刑诉灵魂和核心就是程序正义，如果论证。显然要分几个层次 第一程序正义概念，说的是过程还是结局？诉讼的过程要公平正义。第二为什么要谈程序正义？什么叫正义？每个人感受不一样，正义在法律中可以分为实体正义和程序正义。谈程序正义其实是和实体相对应来说的。实体正义指案件的事实和结局是正义的。两者加起来才叫最终的正义，两者共同，两者同等重要。第三程序正义为什么要作为一个专门的概念作为研究？很深次的原因 国外侧重点不一样 英美法系 很注重程序正义，甚至有点极端。认为只要程序正义就是正义了。最终实体是否正义不管。只要程序对，实体就对了。设置了很多复杂的证据规则。大陆法系和英美相反。大陆法系更注重实体。第四层面谈我们自己国家，重实体轻程序，重打击轻保护。我们过分注重实体，而轻视程序。会造成什么问题？就会出现为了追求事实，不择手段。比如实施刑讯逼供。过分注重实体，导致嫌疑人合法权利被侵犯，导致冤假错案。第五我们要改革，进一步要注重程序主义。我们要调整，我们新刑诉引入了非法证据规则，侦查讯问全程录音录像。其实这些就是增大程序主义的比重。力求实现两者平衡。这五方面答出，就可以得很多分了。 人权保障 2004年宪法当时引入了国家尊重和保障人权。是立法的进步。但是随着04年宪法规定了之后，13年1月1日正式实施刑诉中，也把保障人权写进来了。这两者意思是否一样？就引出了我们论述。三个层面 04年规定了保障人权 13年刑诉引入 介绍一下事实。问题就来了 两者是什么关系？一样吗？第二个层次需要注意，精神层面上，宪法是根本大法，最高法律。刑诉不能和宪法抵触，上下位法上讲，含义是一致的。和宪法要保持一致，如何保障？宪法是尊重和保障人权，这个人权是谁的权利？不仅是公民的权利。说的是人民么？也不仅仅指的是人民，人民的含义比公民还狭窄，人民是政治用语，对应是敌人。一个人犯罪后沦为敌人了。这个宪法里的人权是指的最广泛的人，只要是一个人，不管男人女人，外国人本国人等等，只要是人，都保护。刑诉既然是下位法，里面保障人权，坚持广泛人权主体观。第三层面 刑诉和宪法里面是一个意思？还有啥可论述的？谈谈刑诉自己的特色，从刑诉活动的规律来看，有自身的特点。刑诉的人权特点分为四个小点来说，第一个小点要刑诉保障人权，最迫切的是要保护犯罪嫌疑人和被告人的人权。第二个小点是不是只保护犯罪嫌疑人和被告 第一个小点要刑诉保障人权，最迫切的是要保护犯罪嫌疑人和被告人的人权。第二个小点是不是只保护犯罪嫌疑人和被告人呢？比如证人等也要保护，就是所有的诉讼参与人都要保护。第三个小点是重点，刑诉中有公检法，公检法工作人员的人权要不要被保护？思考一下？公检法的人也有人权，问题是公检法的人权，在刑诉中是不受保护的。为什么这样？道理很简单，公检法在