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倒签提单诉讼在国际贸易实践中法律选择[摘要]国际贸易实践中很多情况下不得不倒签提单，在倒签提单要件具备情况下，倒签提单要多于修改信用证。对通过法律手段的侵权、违约、信用证欺诈和非法律手段的风险控制选择进行比较研究，可知在国际贸易实务中，应根据实际业务选择恰当的诉讼方式或非诉讼风险控制方式。 [关键词]倒签提单；诉讼；法律选择；风险控制 [中图分类号]F740.4 [文献标识码]A 倒签提单，是指提单日（提单上批注的装船日期）早于货物实际装船日期。国际货物运输中，由于各种原因，导致货物已经不能在信用证规定的装运期内装运或信用证规定的交单期、有效期内交单，为了不使信用证失效，在提单上签署符合信用证规定，但并非实际的装船日期，以便从开证行处获取信用证项下的货款。 现有的研究成果，主要认为倒签提单属于欺诈行为，承运人或托运人应当向收货人或提单持有人赔偿因延迟交货而引起的损失，主张在信用证即将到期，托运人又不能如期装船的情况下修改信用证而不是倒签提单。研究方法也主要是从责任属性层面，运用法理学的研究方法从理论上进行探讨。尽管倒签提单在法律上具有违约或侵权的性质，但在国际贸易实践中，我国外贸企业，特别是中小企业经常需要倒签提单。因此，结合国际贸易实践，从实务角度分析研究，在倒签提单情势下，当事人如何通过合法而有效的手段保护自己的权益，控制风险，具有较强的实践指导意义。 一、以侵权提起诉讼 倒签提单的主要方式是承运人应托运人的请求，伪造提单上的装船日期，这会给收货人造成损失，引起收货人诉讼。倒签提单符合侵权行为必须具备四个要件：损害事实的客观存在；侵权行为与损害事实有因果关系；侵权行为的违法性；行为人主观上有过错。实务中，收货人在提起侵权诉讼时，重点解决下述几方面的问题： 1.将承运人、托运人列为共同被告 在我国航运实践中，承运人签发倒签提单而托运人不知情的情况基本不存在。通常是托运人向承运人出具保函，请求其倒签提单日期。所以托运人和承运人存在共同的主观故意，构成共同侵权。收货人可以将承运人和托运人列为共同被告，追究其共同侵权责任，扩大被告范围。 2.收货人要承担举证责任 如果收货人提起共同侵权之诉，则有义务就托运人和承运人存在共同欺诈的故意承担举证责任。收货人要证明承运人存在欺诈比较容易，可聘请律师上船要求查看航行日志，查实货物实际装船日期，凭拍摄的航行日志向当地法院起诉扣船，进行诉讼保全。但是，收货人要追究托运人的侵权责任比较复杂，必须证明托运人参与了欺诈。英美日法律不承认保函的法律效力，造成举证相当困难。我国采取的是有条件地确认善意保函有效的原则，保函构成受益人（托运人）直接参与欺诈的证据。 3.收货人要提供自己所受损害的证明 侵权责任主要采取损害赔偿的形式。损害赔偿的前提是有损失发生，收货人必须提供自己所受损害的证明，而提供损害证明的关键是明确损失范围。由于承运人倒签提单的行为，侵害了收货人基于信用证的拒付货款的权利和基于贸易合同解除合同的权利，使收货人不得不支付货款，收受和处理货物，以减少损失的扩大。如果承运人没有倒签提单，收货人就无须支付货款和接受货物。因此承运人的赔偿范围应能保证恢复到收货人不支付货款和不接受货物的状态。所以，只要是收货人支付货款和接受货物应支出的费用承运人都应当承担。实践中，赔偿范围一般包括货物跌价损失，货物的增值税、关税，货物的卸货费用和堆存费用，信用证开证费、预期利润损失。 4.侵权行为法律选择 坚持传统的侵权行为地法为法律选择的基本规则。亦即，侵权行为，一般适用侵权行为地法包括侵权行为实施地法和侵权结果发生地法。如果侵权行为实施地法与侵权结果发生地法规定不同，则以对受害人有利原则，受害人有权选择法律。对进口来说，国内收货人根据利益最大原则，有权选择适用国内法律或国外法律。 二、以违约提起诉讼 倒签提单主要涉及三方当事人(托运人、承运人、收货人) 。其中托运人与收货人之间订有国际货物买卖合同，承运人与托运人、收货人之间的关系一般则以提单或订舱单（班轮运输）来调整。 1.倒签提单属于托运人的违约行为 我国提单的倒签处理基本上都是承运人应托运人的请求做出的行为，而托运人（卖方）当然与收货人（买方）之间存在国际货物买卖合同关系，是合同的双方当事人。倒签提单是卖方没有履行合同约定的装运条款、违背合同义务的体现。倒签提单致使买方依据虚假的信息继续履行合同， 最终失去了对货款的所有权，丧失了及时拒付及解除合同的权利，而这些权利都是买方依据双方订立的买卖合同而享有的债权。但实务中，大多数情况下，倒签提单违反信用证规定但并不违反合同约定，而信用证是独立于合同的法律文件。如合同对装期的规定一般为，“SHIPMENTF