005 非法行医罪认定中的三个问题.pdfVIP

OPLESPROCURATORIAL PE 争 鸣 SEMIMONTHLY 非法行医罪认定中的三个问题 * 珂** │胡建华 卫 1 997刑法实施以来，关于非法行医罪主体以及得《医疗机构执业许可证件》的医疗机构,理由如下： “情节严重”的标准已有的司法解释仍无法满足司 第一，根据执业医师法第八条、第十三条和第十 法实践需要，导致司法实践中非法行医罪的认定存 四条第二款的规定，我国现行医师执业注册制度的 在诸多分歧。一方面，非法行医现象普遍存在，另一 核心包括医师资格考试制度和医师注册制度两个方 方面，非法行医罪成案率低，量刑畸轻，不能很好地 面，没有经过医师注册的行为人不能从事医疗行为， 起到惩治和预防非法行医犯罪的作用。因此，笔者 因此，“医生执业资格”应当包含“执业资格”和“医师 力求探讨非法行医罪主体、“情节严重”标准和加重 资格”两个方面,是二者的统一，即行为人不但要取 情节认定中存在的具体问题，以求有益于正确认定 得执业医师资格，而且要取得医师执业证书。 非法行医犯罪。 第二，《医疗机构管理条例》第二十四条规定， 单位和个人没有取得医疗机构颁发的《医疗机构执 一、非法行医罪主体认定存在分歧 业许可证》，不允许进行诊疗活动。因此，“医生执业 根据刑法第三百三十六条第一款的规定，没有 资格”应包括取得《医疗机构执业许可证》。 取得医生执业资格的人是非法行医罪的主体。但在 第三，刑法第三百三十六条第二款规定的非法 最高人民法院《关于审理非法行医刑事案件具体应 进行节育手术罪的主体和非法行医罪的主体均为 用法律若干问题的解释》中“医生执业资格”标准的 “未取得医生执业资格的人”。根据《计划生育技术 规定同现行的执业医师法及其他相关法律的规定 服务管理条例实施细则》第三十一条规定，从事计 不一致，且存在缺陷，不能涵盖司法实践中出现的 划生育技术服务的人员必须取得医生资格和实施 新现象。 计划生育手术的合格证书，方可实施计划生育手 （一）“未取得 医生执业资格的人”如何认定 术，由此可见，有医生资格而没有实施计划生育手 最高人民法院《关于审理非法行医刑事案件具 术资格证书的行为人系 “未取得医生执业资格的 体应用法律若干问题的解释》第一条规定了认定未 人”，因此“医生执业资格”应包含特定的专业执业 取得医生执业资格的人非法行医的五种情形，笔者 资格证书。 认为，该解释关于非法行医罪主体的规定存在缺 （二）超 出执 业注册 的地点、类别、范围行 医能 陷。“医生执业资格”应是“执业资格”和“医师资格” 否成立非法行医罪 的统一，如果是从事特定的诊疗活动，行为人还需 有医生执业资格的人，超出执业注册的地点、 具备特定的专业执业资格证书，而且必须服务于取 类别、范围从事医疗活动能否成为非法行医罪的主 *河南省南阳市卧龙区人民检察院副检察长； 河南省南阳市卧龙区人民检察院检察员。 * * 64 2013·第17期 OPLESPROCURATORIAL 争 鸣 PE SEMIMONTHLY 体呢？实践中有赞成派、反对派和具体问题具体分 院《关于审理