论“或引渡或起诉义务”——基于对中国双边引渡条约的实证分析.pdfVIP

[祉科纵榄1 Society Science In Length And Breadth 2012 ;1 ~2 期 (2. ::Ð 391 阳) F 论或引渡或起诉义务 一一基于对中国双边引渡条约的实证分析 漆世康 (华东政法大学研究生教育院，上海剑削42) 摘 要或起诉或~I ~度义务是国际法上的一个重要概念.它反映国际法的新发展和国际社会迫切关注的问题，由于 该制度在理论及实践中存在诸多争议，国际法委员会在 2007 年将其纳为新的议题。本丈从中国签订的双边引渡条约入 手，对或引渡或起诉义务的内容、适用范围等问题进行讨论。 关键词:或~I 波或起诉义务:双边引渡条约;普遍管辖权 中图分类号:099 文献标识码:A 文章编号:1创胁8772(2012)04-0139-02 -、或引渡或起诉义务醺迪 三、关于革引遭或起诉义务的几个重要问题 通常认为或号|渡或起诉(aut derlpre aut judicare )的概念 虽然或引渡或起诉义务在打击国际犯罪上有显著的成 来源于格劳秀斯在《战争弓初半法-书中提出的或引渡或惩 效，但随着同家归i 刑事司法合作越米越密切，征或寻|渡或起诉 罚( aut d..or aut punier )。他认为，对于影响到整个人类社会 义务的适崩过程中产生了诸多争议，国际法学界至今亦未达 的罪行.她在的国家都有权力实施惩罚.但是由于通常情况下 成共识，主要有以下几个问题z 一个同家不会允许另一方的武装力量进入其领土以惩罚罪犯， (一)或寻|渡或起诉义务之内容 所以罪犯所在的同家就有必姿基于受害方的控诉，或者自己对 或号|渡或起诉义务的内容(即该义务的两个要素一­ 罪犯进行惩罚，或者将他移交给受害Ji处置[1J( 1\ 1刀。现代国际法 ~I 渡和起诉一-之间的相互关系)究竟为何，是此议题中 承袭了这种观点，但向于现代刑法的目的是起诉被确信为犯罪 最富争议性的问题。在国际法委员会的讨论过程中，代表们意 的人，而不是惩处他们，除非这些人被证明为有罪[2[( 阳气因此现 见不一:特别报告员认为它的框架是赋尹国家选择权来决定 在通用或11 渡或起诉这个名词3 要履行该义务的哪-部分，假定同家履行了这个义务的-部 或引渡或起诉义务的目的在于治理有罪不罚的现象.通 分，即或者引渡.或者起诉，则无必要履行另一部分。有人则认 过给主权国家设I定it或4引|渡且戎E起诉义务 为拉 r语aut cJ dre aut judicar 确切含义具体涉及的是.如 不11 渡，则引发起诉的义务。J4J( Pl91J在中国，有学者认为戎引渡 的归削l 隙且滥B避惩罚O 例如，从 19ω 年至 1973 年上半年共发生了 225 起劫机事件.但只 10%受到1 1 渡，209岛被起诉。这一状况在 或起诉义务中引渡义务具有优先地位，羁押间应先将罪犯 引渡给请求国，号|渡失败时才考虑在国内起诉。回(剧 {制止非法劫持航空器公约》将或寻|渡或起源原则引人之后 得到了很大的改善。[司(V1241 笔者认为，要认识或号|渡或起诉义务之内容，先要确定