(报道)香港调解制度的新发展【2014法院报】.docVIP

香港调解制度的新发展欧 丹????（作者单位：厦门大学法学院）2014年02月28日 星期五在我国香港地区，法院程序内并不存在强制调解制度，法院仅仅通过案件管理、讼费承当等方式鼓励当事人参加调解，并且法官本身并不亲自介入调解。通过颁布新的《高等法院规则》、《调解实务指示》及发布《调解条例》、《香港调解守则》，香港正在逐步探索自己调解制度化的模式。 ????一、高等法院规则的变革 ????作为司法改革的成果之一，香港高等法院诉讼规则从基本目标、案件管理、讼费等规则对调解等替代性纠纷解决机制在香港的发展产生深远影响。 ????民事司法制度改革的基本目标包括下述六项：（1）提高须在庭前进行的民事法律程序的成本效益；（2）确保案件在合理切实可行范围内迅速有效处理；（3）提倡在诉讼中培养与案情复杂程度相称的程序精简的意识；（4）确保在诉讼中各方达致公平；（5）便利解决争议；（6）确保法庭资源的公平分配。 ????从诉讼初期开始，法院将会通过权力监管诉讼程序，以提高法院诉讼的程序成本效益。从法院案件管理的责任来看，法庭有义务通知当事人在展开法律程序前，考虑以替代争议解决譬如调解方式进行商议以致早期解决纷争，即使已展开法律程序，法庭仍应鼓励各方在诉讼的任何阶段进行调解或和解。对于涉及无律师代表的诉讼人，法庭可在适合的案件中，指示各方尝试庭外调解或和解。对于法庭认为可以调解的案件，当事人若无正当理由拒绝，法庭有权中止全部或部分诉讼程序，并可在最后决定诉讼费用时，作出不利于无理拒绝调解一方当事人的决定。另外，法院拥有酌情权决定双方应如何负担这些费用。虽然在诉讼中，通常的规则是败诉方须支付胜诉方的讼费，但《调解实务指示》明确赋予法院权力可以不采用上述原则。 ????二、调解实务指示的实施 ????2010年1月，作为广义上的民事司法改革成果——《调解实务指示》正式开始实施，这标志着当事人及其律师将有义务协助法庭进行调解，共同推进基本目标的实现。 ????（一）鼓励当事人参加调解的措施 ????香港调解是以当事人自愿为基本原则，不过法院也可以通过诉讼费用等方面的措施鼓励当事人进行调解。首先，如果当事人不合理拒绝调解法院可能被颁发不利讼费令。这就是说不合理拒绝调解的当事人一方可能会面对不利的讼费后果。《调解实务指示》并没有对构成“不合理地拒绝调解”行为做出明确的规定。如果当事人能够根据双方约定或法庭引导参与到了最低限度的调解程序中或对不参与调解做出合理的解释，则不会被视为“不合理地拒绝调解”。事实上，当事人积极地参与其他纠纷解决方式也能够作为没有参与调解的合理解释。 ????《调解实务指示》中还通过调解证明书鼓励引导当事人进行调解。当事人在向法庭提交有关起诉材料或答辩材料之后，他们需要在特定的时间内向法庭提交“调解证明书”。调解证明书包括三个部分。第一部分要求各方表明是否愿意尝试使用调解来解决争议。如果一方不愿意这样做，其应当将理由写在调解证明书上，或在附有签署的声明中载明并以信封密封。第二部分要求由律师签署，向法院确认律师已经告知当事人可以通过调解解决纠纷，并向当事人解释调解与诉讼相比其所需的费用。并且，律师需要确认向当事人解释调解实务指示的相关内容。另外，律师还需要确认其在调解证明书第一部分提供的资料均为真实无误。调解证明书的第三部分则由当事人签署，向法庭确认他明白调解实务指示的内容。当事人已经了解到争议除可以通过诉讼来解决也可以通过调解来解决。当事人还需要确认他在第一部分所提供的资料真实无误。 ????调解证明书的作用主要是确认各方当事人在诉讼初期积极考虑透过调解解决纠纷的可行性。因为这是法庭规定的需要向法庭提交的档案文件，所以律师必须向他的当事人认真解释以及考虑采用调解来尝试解决与对方的争执。在向他的当事人作出相关的解释之前，处理案件的律师自己必须对调解有一定的认识及充分考虑在这件案件中透过调解解决纠纷的可行性，并且比对调解与诉讼所需的费用及时间。因此，这是一个律师自我审核及比对诉讼与调解利弊的过程。当律师向他的当事人作出相关的解释及探讨时，当事人亦会加强对调解的认识及采纳调解之意识。因此，调解证明书提供一个学习及自省的平台给律师和当事人，加强他们对调解的认识与理解。在没有这一措施之前，很多律师都不愿意与当事人探讨调解，因为他们往往担心建议当事人进行调解会被当事人视为律师对案件胜诉没有把握的表现，因而失去对该律师的信心。 ????实际上，各方在调解期间竭诚合作及对纠纷有正确的理解，对该调解是否可以成功解决双方纠纷尤为重要。虽然，调解员对调解过程及争议事项的分析给予协助，但最终和解还是需要当事人共同努力协商尝试寻求大家均可以接受的解决方案。调解员需保持中立及公正，因此不会为任何一方提供法律意见或其他专业意见；或把某一方案强加于任何一方之上；或为