36-【案例】新动劳合同法下经济补偿的适用指引.docVIP

新劳动合同法下经济补偿的适?用指引 ? ????新劳动?合同法对实行了十余年的解除?劳动合同经济补偿制度作出了?突破性的规定，经济补偿金的?适用范围、计算方式等均与之?前的经济补偿制度有所不同，?为了让用人单位和劳动者能够?更好的理解和适用新劳动合同?法下的经济补偿制度，特作本?指引。一、用人单位需支?付经济补偿的法定情形?????（一）劳动者被迫解除?劳动合同的，用人单位需支付?经济补偿。根据劳动合同法?第38条之规定，劳动者被迫?解除劳动合同有如下情形：????? 1、用人单位未按?照劳动合同约定提供劳动保护?或者劳动条件的；比如强行给?员工“放假”、“停工”，可?视为未按照劳动合同约定提供?劳动条件。 　　2、未及?时足额支付劳动报酬的；如超?过工资发放日期仍未支付工资?，少支付加班费等。 　　?3、未依法为劳动者缴纳社会?保险费的；用人单位未缴纳社?会保险费或者缴纳标准低于法?定标准的，均为未依法为劳动?者缴纳社会保险费。 　　?4、用人单位的规章制度违反?法律、法规的规定，损害劳动?者权益的；比如在规章制度中?规定加班不支付加班费，未经?公司批准不得辞职等规定。 ?　　5、因本法第二十六条?第一款规定的情形致使劳动合?同无效的；主要是用人单位以?欺诈、胁迫的手段或者乘人之?危，使对方在违背真实意思的?情况下订立或者变更劳动合同?的；用人单位免除自己的法定?责任、排除劳动者权利的；用?人单位违反法律、行政法规强?制性规定的。 6、法律、?行政法规规定劳动者可以解除?劳动合同的其他情形。注意?：劳动者根据用人单位以上违?法情形解除劳动合同的，应当?通知用人单位。 　　7、?用人单位以暴力、威胁或者非?法限制人身自由的手段强迫劳?动者劳动的，或者用人单位违?章指挥、强令冒险作业危及劳?动者人身安全的，劳动者可以?立即解除劳动合同，不需事先?告知用人单位。?? （?二）协商解除劳动合同的，用?人单位需支付经济补偿。?????注意：协商解除劳动合?同用人单位需支付经济补偿的?前提条件是解除劳动合同的动?议系用人单位首先提出，如果?是劳动者主动提出要求解除劳?动合同，即劳动者主动要求辞?职，此种情况下双方协商解除?劳动合同用人单位可不支付经?济补偿。?? （三）非?过失性辞退，用人单位需支付?经济补偿。????根据劳?动合同法第40条之规定，有?如下情形，用人单位提前三十?日以书面形式通知劳动者本人?或者额外支付劳动者一个月工?资后可解除劳动合同： 　?　1、劳动者患病或者非因工?负伤，在规定的医疗期满后不?能从事原工作，也不能从事由?用人单位另行安排的工作的；? 　　2、劳动者不能胜任?工作，经过培训或者调整工作?岗位，仍不能胜任工作的； ?　　3、劳动合同订立时所?依据的客观情况发生重大变化?，致使劳动合同无法履行，经?用人单位与劳动者协商，未能?就变更劳动合同内容达成协议?的。?? （四）用人单?位依法裁员，需支付经济补偿?。????劳动合同法第4?1条之规定，有下列情形之一?，需要裁减人员二十人以上或?者裁减不足二十人但占企业职?工总数百分之十以上的，用人?单位提前三十日向工会或者全?体职工说明情况，听取工会或?者职工的意见后，裁减人员方?案经向劳动行政部门报告，可?以裁减人员： 　　1、依?照企业破产法规定进行重整的?； 　　2、生产经营发生?严重困难的； 　　3、企?业转产、重大技术革新或者经?营方式调整，经变更劳动合同?后，仍需裁减人员的； 　?　4、其他因劳动合同订立时?所依据的客观经济情况发生重?大变化，致使劳动合同无法履?行的。 　　用人单位裁减?人员时，应当优先留用与本单?位订立较长期限的固定期限劳?动合同和订立无固定期限劳动?合同的人员，以及家庭无其他?就业人员，有需要扶养的老人?或者未成年人的人员，如在六?个月内重新招用人员的，应当?通知被裁减的人员，并在同等?条件下优先招用被裁减的人员?。????（五）固定期?限劳动合同期满终止时，用人?单位需支付经济补偿。?????劳动合同法规定，除用人?单位维持或者提高劳动合同约?定条件续订劳动合同，劳动者?不同意续订的情形外，依照本?法第四十四条第一项规定终止?固定期限劳动合同的，需支付?经济补偿。适用本条规定时应?当作如下理解：????1?、劳动合同期满时，用人单位?同意续订劳动合同，且维持或?者提高劳动合同约定条件，劳?动者不同意续订的，劳动合同?终止，用人单位不支付经济补?偿；????2、如果用人?单位同意续订劳动合同，但降?低劳动合同约定条件，劳动者?不同意续订的，劳动合同终止?，用人单位应当支付经济补偿?；?? 3、如果用人单位?不同意续订，无论劳动者是否?同意续订，劳动合同终止，