2合同成立与生效区的别5.28.docVIP

合同成立与生效的区别 在现?实生活中呢，可以说我们时时?刻刻都在订立合同，比如买东?西，很简单的一件事情吧，实?际成立了一个买卖合同；再如?帮别人保管东西，也就成立了?一个保管合同，还有委托合同?，赠与合同等等，大量的合同?围绕在我们生活的周围，那么?一个合同的成立和它什么时候?生效呢，接下来我将在这里为?大家做一个区分。 在我国合?同法制定以前，我国的法律体?系并未明确区分合同的成立与?生效，如《保险法》只规定合?同的成立，《技术引进合同管?理条例》只规定合同的生效。?这种相当混乱的认识同样也反?映在理论界及司法实践，故而?对合同的成立与生效区分的必?要性在以下六个方面： 　　?1.合同成立与生效在内容判?断上不一致 　　合同的成立?是指合同订立过程的完成，也?即主体对合同的基本内容达成?一致意见。合同的生效则指依?法成立的合同为使其具有法律?所赋予的约束力而产生的效力?。 　　合同的成立与否属于?事实判断问题，其着眼点在于?判断合同是否存在，而合同的?有效与否则是法律价值判断问?题，其着眼点在于判断合同是?否符合法律的精神和规定，能?否发生法律上的效力。判断合?同是否成立，其结果只能是成?立或不成立的事实，而判断合?同是否有效，其结果则有生效?、无效、效力待定、可变更、?可撤销等多种情形。合同的成?立只需当事人对合同主要条款?在表面上意思表示一致，而不?问其意思表示背后的真实性和?主要条款的合法性。而合同生?效的确认既要审查当事人的主?体合法性，当事人的意思表示?是否真实，又要审查合同内容?的合法性。‘由此可以看出，?对于合同成立的判断侧重于对?合同表面状态的考察，而合同?的生效则侧重于对合同实质内?容的考察。’ 　　2.成立?和生效适用规则不同 合同的?成立适用意思自治原则，当事?人有从事合同行为的意志自由?，可以自由地选择合同的相对?人、订立的形式和合同的内容?，依其自由意志创设权利义务?关系。只要具备意思表示这一?基本事实，合同即告成立。而?合同的生效必须在国家的干预?下，依法判断合同是否合乎法?律，只有合法的合同才能有效?。合同成立的条件只涉及到当?事人之间的问题，而合同生效?的条件不仅涉及到当事人，还?涉及到法律的要求问题。 两?者虽然都涉及到意思表示一致?，但二者的侧重点又有所不同?？合同的成立要求意思表示一?致，即承诺的内容必须与要约?的内容一致，而合同的生效则?进一步要求意思表示的自主性?和真实性。即使双方的意思表?示一致，但如果不是当事人的?真实意思表示，而是受一方的?欺诈、胁迫，合同是否生效就?需留待进一步的探讨。 ?　　3.合同的成立与生效要?件不同 关于合同应具备何种?一般要件才可成立，通常有以?下几种观点：第一种观点认为?，合同的一般成立要件包括双?方当事人、意思表示一致和以?订立合同为目的。第二种观点?认为合同的成立要件须有双方?或多方当事人、对主要条款达?成一致、具备要约和承诺阶段?。那么我认为，合同的一般成?立要件只需意思表示一致即可?，理由如下：所谓意思表示是?指向外部表明意欲发生一定私?法上法律效果之意思的行为。?合同作为法律行为的具体表现?形式，它的一般成立要件只是?一事实判断问题，其分析对象?只是行为构成要素。意思表示?一项就已足够。有学者认为，?合同不能没有行为人，而且可?能有多个行为人。但不能忘了?的是，只有人才能作出意思表?示，没有行为人就没有意思表?示，明确了意思表示要素，行?为人就已经确定。而且合同是?意思表示一致的结果，意思表?示一致本身就表明肯定存在两?个或两个以上的当事人。如果?没有至少两个当事人，又何来?一致的可能性。因此，再将当?事人列入合同之成立要件已无?实际必要。 【案例分析】如?甲公司在11月10日给乙公?司发一份传真：我公司有一批?毛衣，单价30元\件，若要?购买，请于11月20日之前?传真我公司。11月15日，?乙公司给甲公司发一传真：若?单价降至25元\件，我公司?将购置500件。甲公司没有?回应。后11我25日，乙公?司又给甲公司发一份传真，表?示愿意接受甲公司的传真内容?。在这个案例中，如何看待乙?方在11月25日的传真呢？?因为该传真已经超过甲方要约?中规定的日期，因此不算是承?诺，可是说是新的要约，对于?这份新的要约，甲方可以提出?新的条件；但是如果此时甲方?愿意以自己先前的条件来签订?合同，一定程度上，也可以将?这份传真认为是承诺。所以?，合同的成立，即是合同双方?达成意思一致。而这种意思一?致的主要表现方式为承诺和要?约合意性。 合同的生效 ?在我们日常签订合同时，一般?我们会在结尾添上一条：本合?同（协议）自双方签字盖章时?成立生效。从法律角度而言，?双方签字盖章，表示对合同的?内容达成一致的意思表示。但?是这样的合同是不是生效呢