合同的相关问题解析..讲义.ppt

前 言 签订合同到底有多少“陷阱”？ 合同法如何保障当事人的合法权益？ 有时候，我们需要先有一份简明扼要的合同，拿下订单，以免失去商机；? 有时候，我们需要一份合法严谨的合同，既保护自己，又不要把客户吓跑； 但是，我们到底该如何自我保护？当合同一方当事人违约了，如何主张违约责任？ 所谓伪造，是指无权制作者制作假的公文、证件或印章，既包括根本不存在某一公文、证件或印章而非法制作出一种假的公文、证件和印章，又包括在存在某一公文、证件或印章的情况下而模仿其特征而复印、伪造另一假的公文、证件或印章。既包括非国家机关工作人员的伪造或制作，又包括国家机关工作人员未经批准而擅自制造。另外，模仿有权签发公文、证件的负责人的手迹签发公文、证件的，亦应以伪造论处。所谓变造，则是对真实的公文、证件或印章利用涂改、擦消、拼接等方法进行加工、改制，以改变其真实内容。所谓买卖，即对国家机关公文、证件或者印章实行有偿转让，包括购买和销售两种行为。至于买卖的公文、证件或印章，既可以是真实的，也可以是伪造或者变造的。 刑法280条规定：伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。 【注】公司中已出现的现象：在招投标过程中，变造营业执照、国家免检证书等证书，伪造国家机关证明文件、荣誉证书等。应提高员工意识，加强防范。 THANK YOU 谢谢！ 案例中的问题 法院判决： 反诉方“造成第三人损失部分，因其提交的证据均系与第三人之间的协议，对于原告无拘束力，且未能提交相关证据证明该损失的存在，对此请求不予支持”。 对于反诉方请求的利润损失，“因该损失原告在交易过程中无法预见，且被告无证据证明该损失的真实存在，对该请求不予支持”。 合同法违约金相关条款 第113条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 合同法违约金相关条款 第114条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。　　约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。　　当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 合同法违约金相关条款 第115条 当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 定金与违约金关系 定金与违约金不能并罚 《合同法》第116条规定：当事人既约定 违约金，又约定定金的，一方违约时，对方 可以选择适用违约金或者定金条款。 合同违约的风险防范措施 1、合同谈判、订立、执行阶段，加强风险预防 2、在发生预期违约或实际违约时的应对措施 在合同谈判阶段应该如何做？ (1)知已知彼，准确把握各方在合同谈判中 的地位。 (2)深谋远虑，细致权衡各方可能违约造成 对方损失的情况。 合同订立阶段如何拟订有利的条款 (1)有所为有所不为 (2)有理有利 预期违约与实际违约时的防范措施 一、力争做守约者，而非违约者，否则要 承担相应的民事责任； 二、在预期违约的情况下，守约方要向违 约方主张提供担保而不是等到实际违 约发生； 三、在实际违约情况下，守约方要及时主 张权利，不能扩大损失，否则无法就 扩大的部分获得赔偿。 争议解决方式 和解 和解的特点，在于当事人双方有协商的愿望及进行协商的行为，在程序上简单、灵活，在结果上能充分反映当事人的意愿。 诉讼外调解 是指民事纠纷的双方当事人在第三方的主持下，就争执的问题进行协商并达成协议的行为。诉讼外调解的特点，在于民事纠纷的双方当事人在协商解决纠纷的过程中有第三方的介入，在程序上较灵活，在结果上，除了能较充分体现当事人的意愿外，还反映了第三方的劝导作用。 仲裁与诉讼的区别（二者中只能选一） 一方的起诉符合法定条件 达成仲裁协议 启动条件 4 无选择法官的权利 有权选择仲裁员，仲裁适用的规则、语言（涉外案件） 当事人在裁判过程中的权利 3 诉讼可经过一审、二审和再审三个阶段（拉锯战） 一裁终局制（速决战） 程序 2