担保与追偿的相关法律问题答题.pptVIP

省高院 傅松苗;目 录 一、担保问题 （一）担保的选择 （二）担保的设定 （三）担保权利的实现 二、保证人的追偿问题 三、利润、安全与为中小企业解决融资担保困难的平衡; 一、担保问题 （一）担保的选择 （二）担保的设定 （三）担保权利的实现 ; （一）担保的选择 1.双（多）重担保与单一担保 （1）双（多）重担保：共同保证，“人保”与“物保”并存；两个以上“物保”并存 （2）同一第三人既提供“物保”又提供“人保”的问题 ;2.“物保”与“人保” （1）“物保”—优先受偿权 “人保”—将来的财产也是责任财产 （2）特户问题 最高人民法院《关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第八十五条：债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。 ;3.有公示的担保与无公示的担保 （1）抵押与质押竞合时的受偿顺序 A.办理登记的抵押权与质权竞合； ; B.未办理登记的抵押权与质权竞合 《担保法解释》第七十九条第一款规定：“同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。”该条中的“法定登记的抵押权”并不是指《担保法》规定必须办理登记才生效的抵押权，而是指已在法定的登记部门登记的抵押权，包括登记生效的抵押权和登记取得对抗效力的抵押权。 《物权法》第一百八十八条 以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产（第四项：生产设备、原材料、半成品、产品；第六项：交通运输工具）或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。;（2）两个抵押竞合时的受偿顺序 《物权法》第一百九十九条 同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿： （一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿； （二）抵押权已登记的先于未登记的受偿； （三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。 ;（3）《物权法》第一百八十条第一款第（七）项“法律、行政法规未禁止抵押的其他财产”的抵押登记机关 《物权法》第一百八十条第一款：债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 　　; 《担保法》第四十三条 当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。 　　 当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。 ;4.不动产担保与动产担保 （1）不动产：不容易贬值、不容易流失 （2）动产浮动抵押:以虚博实，远水解近渴 ;《物权法》第一百八十一条 经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。 第一百八十九条 企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。 依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。 ;A.浮动抵押期间，抵押人可以自由处分抵押财产，由于抵押财产处于不确定状态，实现债权的风险很大； B.浮动抵押制度有赖于良好的市场环境和社会信誉，而我国正处在经济和社会转型期，市场经济还不成熟，一些市场主体诚信欠缺，对债权人利益保护更加不利。 两个问题： 第一，能不能对抗特定财产的抵押权人？ 第二，能不能对抗申请强制执行的一般债权人？ ; 5.易于变价的“物保”与难以变价的“物保” 难以变价的“物保”：农村房屋抵押、集体土地上的厂房抵押、国有划拨土地上的房屋抵押、在建建筑物抵押、股权质押、应收帐款质押 ;6.无权利负担的“物保”与有权利负担的“物保” （1）优先于抵押权的权利 A.船舶优先权、航空器优先权（《海商法》第25条、《民用航空法》第22条）； B