合同签订履行的风险防范2资料讲解.pptVIP

问题：到底是谁违约？ 法理：主要涉及先履行抗辩权问题。 先履行抗辩权，是指负有先履行义务的一方当事人，届期未履行义务，后履行一方拒绝、中止履行合同的权利。 实质：是后履行义务的当事人对先期违约的一种合法抗辩，反映的是后履行义务人的利益。 适　用　条　件： 1、双务合同且互负债务。 2、负债有先后顺序，且后履行一方债务已过期。 3、先履行一方未履行或履行不当。 适用时应当注意： 1、先履行抗辩权是后履行一方享有的法定权利，行使这一权利而不履行，不构成违约。 2、先履行抗辩权是一时抗辩权。后履行方在提出抗辩后对方履行时，应当履行自己的义务。 3、行使抗辩权时，是否需要及时通知对方？应区别不同情况对待： 1）因对方不履行合同义务而行使先履行抗辩权时，可不通知对方。 2）当负有先履行义务的当事人的给付有重大瑕疵，或只履行一部分时，依诚实信用原则，另一方行使权利时应通知对方，可给对方解释、改正的机会。 解　　　析： 1）乙方不承担责任。乙方有权顺延工期，它是行使先履行抗辩权的一种方式。甲方主张支付迟延履行违约金，乙方有权拒绝。 2）行使抗辩权的当事人，不影响追究对方违约责任的权利。若乙方有损失，可以依法向甲方主张赔偿金。 3、先履行债务的当事人如何进行自我保护? 案例：Ａ公司协议购买Ｂ公司价值电脑设备并约定:Ａ公司预付货款后对方１０日内供货。后Ｂ公司因欠数家银行贷款，办公场所、库存商品、银行账户相继被法院查封、冻结，无法履行供货义务。Ａ公司拒付预付款，要求解除合同。 　　　Ｂ公司提出Ａ公司违约在先，应偿付违约金。Ａ公司认为拒付预付款、解除合同，系因Ｂ公司无法供货，实属自保。 难题：在Ｂ公司已实际无法履行合同义务的情况下，Ａ公司交付预付款后，其自身合法权益的确得不到有效保护。 　解析：新《合同法》为Ａ公司自我保护提供了法律武器——不安抗辩权。即：应当先履行债务的当事人在对方欠缺资力或欠缺信用等危险情况下可中止履行，直到解除合同。 　实质：对先履行义务的当事人合法利益的保护。对防范合同欺诈有重要作用。 条件：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（合同法第68条） （1）经营状况严重恶化； （2）转移、抽逃资金，以逃避债务； （3）丧失商业信誉； （4）有丧失或可能丧失履行债务能力的其 　　　他情形。 　提　请　注　意： （1）不安抗辩权（自助权），只要有证据证明对方履行有现实危险，就可以中止履行合同，而无须经对方同意，或经诉讼、仲裁等程序。 （2）必须有确切证据证明，才能行使不安抗辩权，否则承担违约责任。 （3）权利人暂时中止履行合同义务，应及时通知对方。 （4）如果对方提供了适当担保或在合理期限内恢复了履行能力，应当恢复履行。 （5）对方在合理的期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可解除合同。　 （二）履行中常见的几种风险提示： 1、谨防合同诈骗犯罪。在签订和履行合同过程中，要高度关注以下情形： （1）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； （2）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； （3）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诈骗对方当事人继续签订和履行合同的； （4）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的。2、防范信誉欺诈。　一直有着很好的合作关系，但是近期出现了迟延付款现象，并增加了订货量，此时应引起重视，很可能对方出现严重资金困难、面临破产等情况。应尽量到其公司实地考察，不能仅听其一面之辞。 3、第三人代为履行和向第三人履行风险防范。 （1）第三人代债务人向我方履行，相当于我方多了一个保障，因此一般应乐于接受。 （2）有时债务人要求将其债务全部转让给第三人，转让后又不再承担任何责任，可能是陷阱。 提示：应立即充分了解该第三人履约能力。不能草率答应。 （3）合作方如要求我方向第三人履行时，应取得债权人的书面通知书。 三、合同的解除 （一）合同解除的分类： 1、协议解除。当事人协商一致，可以解除合同。（《合同法》93条规定） 2、法定解除。法定解除是解除条件由法律直接规定的合同解除。（《合同法》94条规定） 法定解除。有以下5种情形： （1）因不可抗力致使不能实现合同目的。 （2）在履约期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。 注意：这是当事人一方拒绝履行，是违约的一种形态。 （3）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。 （4）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。 （5）法律规定的其他情形。 当以上法定解除条件之一出现时，有解除权的一方可直接行使，勿须对方同意。有利保护守约人一方利益。 （二）实务