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刑法解释论与不真正不作为犯-四川师范大学学报(社会科学版).PDF
第41卷第6期 四川师范大学学报(社会科学版) Vol.41,No.6
2014年11月 Journal of Sichuan Normal University (Social Sciences Edition) November,2014
刑法解释论与不真正不作为犯
1 2
〔日〕日高义博 讲演 ,张光云 译
-
(1.专修大学 法科大学院,东京 101 8425;2.四川师范大学 法学院,成都 610066)
摘要:不真正不作为犯的问题是刑法解释论上的难点之一。 不真正不作为犯问题的核心在于如何解决存在构
造存有差异的作为与不作为的等置问题。 因为不真正不作为犯的处罚是否违反罪刑法定主义,是与等置问题的解
决息息相关的。 作为解决等置问题的基准,本文提出了构成要件等价值性理论,要求不作为者必须是由于故意或
过失而设定了引发结果发生的原因。 有了这样的原因设定,不作为犯就具有与作为犯同样的存在构造,二者之间
存在的构造上的鸿沟可得以逾越,从而解决了等置问题。 因此,在构成要件等价值性框架内对不真正不作为犯的
处罚是不违反罪刑法定主义的。
关键词:刑法解释论;罪刑法定主义;不真正不作为犯;等置问题;构成要件等价值性理论
中图分类号:DF613 文献标志码:A 文章编号:1000⁃5315(2014)06⁃0018⁃07
一 序言 在日本的刑法学中,不真正不作为犯的问题是
我的著作《不真正不作为犯的理论》公开出版 刑法解释上的重要论点之一。 不真正不作为犯的具
于1979年。 居于理论核心部分的构成要件等价值 体例子可以举出不作为杀人、不作为放火等。 杀人
性理论是我在二十四五岁时所构思的产物,当时正 罪或放火罪是有处罚规定的,但关于不真正不作为
值思考法哲学与刑法的交融点,系在刑法解释学的 犯的犯罪形态的一般性成立要件在刑法典中并没有
客观性的意识之下而构成的理论。 到现在,这一理 明确的规定。 以什么样的判断标准来界定不真正不
论立场并无改变。 庆幸的是 1992年王树平先生将 作为犯的处罚范围,可以说都是依赖于判例和学说。
我的《不真正不作为犯的理论》翻译成了中文,使中 法的解释和适用,在处理具体事案的裁判阶段具有
文版得以出版。 时空穿梭,时至2014年5月4 日的 实践的意义,但因为不真正不作为犯的情形是所谓
今天,我来到中国成都讲演不真正不作为犯理论。 开放的构成要件(offener Tatbestand),所以在法适用
对我来说,能在联想到李白二十五岁时咏唱《峨眉 之际,法官必须补充这一构成要件。 在此,就如何处
山月歌》的地方进行演讲,真是感慨万千。 在此,对 理与罪刑法定主义派生原则之一的“构成要件明确
给予我以年轻时研究的课题进行演讲机会的四川师 性原则”(Tatbestands bestimmtheit)之间的关系上产
范大学以及四川师范大学法学院的各位领导、老师, 生问题,但另一方面也说明解决该问题的法理论构
表示最衷心的感谢。 借此机会,下面就我是以什么 成是判例及学说发挥重要作用的领域。
样的法解释论为基础展开不真正不作为犯论进行论 在日本,判例与学说相辅相成为法的形成发挥
述。 如果这能有助于拓展中日刑法学比较研究,我 着作用,特别是在不真正不作为犯领域,这种相互作
感到不胜荣幸。 用尤为显著。 还有,在如何界定不真正不作为犯的
收稿日期:2014⁃06⁃20
作者简介:日高义博(1948—),男,日本宫崎人,法学博士,专修大学法科大学院
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