涉外民事关系法律适用法讲座笔记.pdfVIP

《涉外民事关系法律适用法》讲座笔记 主讲人：中国政法大学 杜新丽教授 地点：广州律协 日期：2011.11.26 妙语：律师三把斧：管辖、时效和主体 笔记记录：Neil I. 数据显示：全国的涉外案件，60-70%在广东。 II. 首要问题：涉外性的认定 1. 当前法律规定的认定标准：三要素说（国籍/住所、标的物所在地、法律 事实发生地是否有一项在国外） 2. 实践中的困境：根据法律条文规定不涉外，但实质上涉外的案件。案例： （1） 案例 1：199X 年，甲某在日本发生车祸死亡，获赔一百多万元， 甲某的父母、配偶和子女在遗产继承是否涉外方面产生了分歧， 遂诉诸法律。 问题：该案件是否因涉外？如果适用中国法律，父母、配偶和子 女都是第一顺序继承人；但如果适用日本法律，[Neil 注：貌似] 只有父母是第一顺序继承人。 （2 ） 案例2 ：新加坡公司A 在中国设立 WFOE A+ ，新加坡公司B 在 中国设立WFOE B+ 。A+和 B+之间签了在中国履行的买卖合同， 约定适用新加坡法律，后发生合同纠纷。 问题：此案是否涉外？是否能按照约定适用新加坡法律？ （3 ） 案例 3 ：美国 A 公司欠中国 B 公司 6 亿美元，后给了中国公司 37 张支票。中国公司指定中行某支行为托收行，托收款项。但后 来发现只有 18 张支票的钱完成托收，其余的都没有收回来。与 美国代收行联系后，中国公司获悉托收行（中行某支行）并未就 剩余的 18 张支票发出托收指示，遂将该托收行告上法庭。 问题：本案件为中国公司告中国公司，是否涉外？是适用中国的 合同法还是 URC522 ？因为根据 URC522 ，托收须附有完整、明 确的指示。 III. 法律选择（法律适用） 1. 识别争议事实（定性识别） （1） 是合同还是侵权？ （2 ） 是合同形式的争议还是合同内容的争议？ （3 ） 是不是合同履行方式的争议？ （4 ） 是不是标的物转移的争议？ （5 ） 是不是合同之诉的司法程序的争议？ 案例：香港审理的在华股权转让协议纠纷。问题包括：是否应强 制适用中国法（是）？没经过 MOC 审批的股权转让协议是否有 效（未生效而非无效）？ （6 ） 时效是程序问题还是实体问题（在中国：实体问题） 案例：中国公司买矿石欠款案（纳瓦公司 V. 中国某冶金公司） 事实经过： (a) 中国某冶金公司购买澳大利亚 A 公司的矿石，纳瓦公司为承 运人。 (b) 货物到港后，提单还没到。在中国某冶金公司出具了一份保 函（保函中注明适用英国法律）和副本提单后，承运人纳瓦 公司放了货（无单放货）。 (c) 澳大利亚的议付行在审理单据时未发现不符点，将货款放给 了澳大利亚 A 公司；但中国的开证行发现了单据的不符点， 所以没有付款给澳大利亚的议付行。 (d) 澳大利亚的议付行以“不当得利返还”为由要求中国某冶金 公司付款，双方达成协议先还一半。但剩余的一半迟迟未还。 (e) 因此，议付行在澳大利亚告了承运人纳瓦公司。因为无单放 货，纳瓦公司败诉。 (f) 纳瓦公司转头在中国青岛告了中国某冶金公司。 中国某冶金公司的答辩如下： (i) 因为是无单放货，保函本身无效。 (ii) 海商法上的一年时效已过。 (iii) 议付行对纳瓦公司无诉权。 后双方达成一致，放弃保函所适用的英国法律，转适用中国海商 法，但中方坚持在时效方面保留适用英国法律。但悲剧发生了： 一翻法条，英国《Limitation Act